一、債權(quán)人代位權(quán)怎樣行使

債權(quán)具有相對性，債務(wù)人對第三人的權(quán)利，僅有債務(wù)人可以主張，債務(wù)人的債權(quán)人不得主張債務(wù)人所享有的權(quán)利。此為原則。但是，若債務(wù)人怠于行使其權(quán)利，并對債權(quán)人的債權(quán)的滿足有不利的影響，債務(wù)人的債權(quán)構(gòu)成債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)的一部分，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)對之有相應(yīng)的救濟措施。以保全債權(quán)人的權(quán)利為目的，賦予債權(quán)人以代位權(quán)，并無不當(dāng)。債權(quán)人代位權(quán)是債權(quán)人享有并得行使的債務(wù)人對第三人的權(quán)利，遠遠超出債權(quán)的固有效力，產(chǎn)生積極行使他人權(quán)利的效果，有違民法規(guī)定之意思自治原則，故法律對債權(quán)人代位權(quán)的行使，應(yīng)當(dāng)規(guī)定較為嚴(yán)格的條件，以防代位權(quán)的適用損害債務(wù)人的利益。故本條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其對他人的金錢債權(quán)，致債權(quán)人的債權(quán)未能實現(xiàn)的，債權(quán)人可以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

對專屬于債務(wù)人的債權(quán)，僅僅為債務(wù)人的利益而存在，即使構(gòu)成債務(wù)人的財產(chǎn)的一部分，亦不得用于清償債務(wù)人所負擔(dān)得普通債務(wù)。若債權(quán)人可以代位行使專屬于債務(wù)人的債權(quán)，不僅直接損害債務(wù)人的專屬利益，而且有悖于公共利益和善良風(fēng)俗。諸如基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)，基于勞動關(guān)系而產(chǎn)生的勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費等給付請求權(quán)，基于保險契約而產(chǎn)生的人壽保險金給付請求權(quán)，以及基于侵權(quán)行為而發(fā)生的人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利，與債務(wù)人的生存和人格利益息息相關(guān)，應(yīng)當(dāng)受到法律的特別保護，不得被輕易“剝奪”。故本條在規(guī)定債權(quán)人代位權(quán)時，專門規(guī)定專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，不得代位;并將債權(quán)人不得代位的專屬于債務(wù)人的債權(quán)作出列舉性規(guī)定，以增強代位權(quán)行使的可操作性。

債權(quán)人代位權(quán)是否以訴訟為其行使的方法，立法例上的規(guī)定并不相同。一般而言，債權(quán)人代位權(quán)不以訴訟為行使的唯一方法，在訴訟外，債權(quán)人亦可行使代位權(quán)，例如，債權(quán)人以自己的名義，可以訴訟或者非訴訟方式請求次債務(wù)人履行債務(wù)。但我國合同法第74條規(guī)定，債權(quán)人可以向人民法院起訴行使代位權(quán)。我們認為，債權(quán)人代位權(quán)是債權(quán)人行使的債務(wù)人對次債務(wù)人的金錢債權(quán)，若債權(quán)人以自己的名義在訴訟外向次債務(wù)人行使權(quán)利，其權(quán)利行使沒有國家強制力作為保障，必遭次債務(wù)人的拒絕，不僅會引起不必要的爭議，而且債權(quán)人代位權(quán)的作用盡失。為增強債權(quán)人行使代位權(quán)的效果，應(yīng)當(dāng)規(guī)定債權(quán)人以訴訟行使代位權(quán)。再者，債權(quán)人以訴訟行使代位權(quán)，可以做到權(quán)利行使的有序化，不僅債權(quán)人受司法程序的保護，而且債務(wù)人、次債務(wù)人也有充分的機會進行抗辯，徹底防止債權(quán)人“濫用”代位權(quán)來干涉?zhèn)鶆?wù)人的權(quán)利，以減少發(fā)生代位權(quán)行使的不必要的糾紛。最后，本節(jié)所規(guī)定的代位權(quán)，一定程度上具有優(yōu)先滿足行使代位權(quán)的債權(quán)人利益的效果，債權(quán)人的代位權(quán)成立的，次債務(wù)人應(yīng)當(dāng)直接向債權(quán)人履行債務(wù)，對此效果若不加以司法程序的管束，勢必不利于債權(quán)人和次債務(wù)人利益的保護。故本條規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，應(yīng)當(dāng)采用訴訟方式。

二、代位權(quán)的提前行使是什么意思

附停止條件的債權(quán)或附始期的債權(quán)，因債務(wù)人怠于行使其權(quán)利將造成該債權(quán)難以實現(xiàn)的，債權(quán)人也可以行使代位權(quán)。債權(quán)人的債權(quán)雖然未到履行期，但債務(wù)人的債權(quán)可能因時效完成或者未及時申報破產(chǎn)債權(quán)而不能實現(xiàn)時，債權(quán)人也可以代位向次債務(wù)人請求或者向破產(chǎn)清算組申報。本條是關(guān)于債權(quán)人緊急行使代位權(quán)的規(guī)定。

附停止條件的債權(quán)或附始期的債權(quán)，是指附有停止條件但條件未成就的債權(quán)，以及附始期但始期未到的債權(quán)。債權(quán)所附停止條件未成就，債權(quán)不生效力，債權(quán)人不得對債務(wù)人行使債權(quán)。債權(quán)所附始期未到，債權(quán)不生效力，債權(quán)人亦不得對債務(wù)人行使債權(quán)。但是，若債務(wù)人怠于行使其權(quán)利，將造成債權(quán)人的債權(quán)難以實現(xiàn)的，附停止條件或者附始期的債權(quán)之債權(quán)人可以始代位權(quán)。本條所稱“債權(quán)人的債權(quán)難以實現(xiàn)”，是指債務(wù)人怠于行使權(quán)利的結(jié)果表現(xiàn)為債務(wù)人的財產(chǎn)減少或者不能增加、或者債務(wù)人失去清償能力等狀況，以致債權(quán)人的債權(quán)到條件成就或者始期到來時存在不能由債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)獲得清償?shù)目赡?。但本條對于附停止條件的債權(quán)和附始期的債權(quán)之債權(quán)人行使代位權(quán)，未限定債務(wù)人“中斷時效”或者“申報破產(chǎn)債權(quán)”等個別情形，似與代位權(quán)適用的條件不符;相對于本條第2款而言，本條第1款所規(guī)定的代位權(quán)，對于債權(quán)人的保護過于寬泛，使得附停止條件的債權(quán)和附始期的債權(quán)具有強于未到期債權(quán)的效果。故在解釋上有必要將本條第1款所稱“債務(wù)人怠于行使其權(quán)利”限定于本條第2款所指“債務(wù)人的債權(quán)可能因時效完成或者未及時申報破產(chǎn)債權(quán)而不能實現(xiàn)”的情形。

附停止條件債權(quán)或附始期債權(quán)的債權(quán)人，代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)，次債務(wù)人因而所為給付，并不能直接用于清償附停止條件的債權(quán)或者附始期的債權(quán)，因為這些債權(quán)在條件成就前或者始期到來前不具有效力;次債務(wù)人因為代位權(quán)的行使所應(yīng)為的清償，應(yīng)當(dāng)為附停止條件債權(quán)或附始期債權(quán)的債權(quán)人提存。提存的清償額，在債權(quán)所附停止條件成就時或者所附始期到來時，可用于清償條件成就或者始期已到的債權(quán)。

債權(quán)的債權(quán)已經(jīng)發(fā)生但債務(wù)人的債務(wù)履行期未到，債權(quán)人不能請求債務(wù)人履行債務(wù)。若債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)可能因時效完成而存在不能實現(xiàn)的危險的，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以代位向次債務(wù)人請求履行債務(wù);或者次債務(wù)人破產(chǎn)而債務(wù)人未及時申報破產(chǎn)債權(quán)而有不能受償?shù)奈ｋU的，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以代位向次債務(wù)人的破產(chǎn)清算組申報債務(wù)人的債權(quán)。未到期債權(quán)的債權(quán)人行使代位權(quán)的，僅以債務(wù)人的債權(quán)可能因時效完成而消滅和債務(wù)人的破產(chǎn)債權(quán)未申報而不能實現(xiàn)的情形為限。

需要注意的是，債務(wù)人的債權(quán)可能因時效完成或者未及時申報破產(chǎn)債權(quán)而不能實現(xiàn)的，但對債權(quán)人的未到期的債權(quán)受償沒有不利的影響，即債權(quán)人的債權(quán)在到期時能夠獲得債務(wù)人的清償，債權(quán)人不得代位向次債務(wù)人請求或者向破產(chǎn)清算組申報?？傊?，在債務(wù)人的債權(quán)可能因時效完成或者未及時申報破產(chǎn)債權(quán)而不能實現(xiàn)時，未到期債權(quán)的債權(quán)人行使代位權(quán)的，仍以債權(quán)人有保全債權(quán)的必要為條件。債權(quán)人有保全債權(quán)的必要，包括事實上的債權(quán)不能受償和債權(quán)受償不能的可能。未到期的債權(quán)在到期時存在由債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)不能受償?shù)奈ｋU，即有具有保全債權(quán)的必要。