一、什么是代位權(quán)

《中華人民共和國合同法》增加了債權(quán)人的代位權(quán)，作為債的保全制度，規(guī)定因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害時，債權(quán)人可以以原告的名義，將第三人即債務(wù)人的債務(wù)人作為被告，而向人民法院提起訴訟，請求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的一種訴訟活動。

這一制度建立實(shí)施以來，債權(quán)人通過代位權(quán)，較好地保護(hù)了自己的合法權(quán)益。但在實(shí)施該代位權(quán)制度過程中，所涉及到的債權(quán)人對于債務(wù)人的債權(quán)已到期并有物的擔(dān)保，且該擔(dān)保物價值大于債權(quán)值時，債權(quán)人怠于行使債權(quán)，從而使其它債權(quán)人無法實(shí)現(xiàn)債權(quán)的情況出現(xiàn)，能否重構(gòu)另一債權(quán)人代位權(quán)制度，以使其它債權(quán)人擺脫尷尬境地，得到法律上的救助，彌補(bǔ)立法上的疏漏。

二、進(jìn)行代位權(quán)訴訟注意哪些問題

1、代位權(quán)訴訟的管轄及合并審理。債權(quán)人依照《合同法》第73條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。被告是次債務(wù)人（第三人），即債務(wù)人的債務(wù)人。兩個和兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。作為原告的債權(quán)人是普通共同訴訟人關(guān)系。

2、先起訴債務(wù)人，后起訴次債務(wù)人的立案受理。《合同法解釋（一）》第15條規(guī)定：“債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后，又向同一人民法院對次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴。受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第（五）項(xiàng)的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟?！碑?dāng)兩個訴訟同時存在的時候，代位權(quán)訴訟必須以債務(wù)人的給付之訴為依據(jù)。因此，代位權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)中止。如果債權(quán)人不起訴債務(wù)人，而直接起訴次債務(wù)人行使代位權(quán)，則法院同時審理兩個法律關(guān)系，就不存在中止的問題了。

3、訴訟中第三人?！逗贤ń忉專ㄒ唬返?6條第1款規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理?！?/p>

4、財(cái)產(chǎn)保全。《合同法解釋（一）》第17條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保?！?/p>

5、訴訟費(fèi)?！逗贤ń忉專ㄒ唬返?9條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先撥付?！边@與《合同法》第73條第2款的規(guī)定不一致。該款規(guī)定：“債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！薄氨匾M(fèi)用”所包含的內(nèi)容雖不明確，但必然包括訴訟費(fèi)。這樣，兩者就發(fā)生了矛盾?！逗贤ā芬?guī)定必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)，是建立在“入庫規(guī)則”基礎(chǔ)之上的?！逗贤ń忉專ㄒ唬钒l(fā)展了代位權(quán)，拋棄了“入庫規(guī)則”，直接由債權(quán)人以次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟。代位權(quán)被法院認(rèn)定成立，則次債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人清償。次債務(wù)人是敗訴的一方，自然應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)訴訟費(fèi)。司法解釋的規(guī)定在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)是正確的，但是實(shí)際修改了法律，在立法程序上似有問題存在?？忌鷳?yīng)當(dāng)按照司法解釋的內(nèi)容掌握。

6、代位權(quán)訴訟請求的數(shù)額?！逗贤ń忉專ㄒ唬返?1條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或者超過次債務(wù)人對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的，對超出部分人民法院不予支持?！贝粰?quán)根源于債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)和債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)，債權(quán)人的請求超過了這兩個債權(quán)，就成了無源之水、無本之木。