一、債權的保全期限是多久
對于保全到期債權的時限問題,存在著三種觀點。
第一種意見認為,到期債權既然是已經(jīng)到履行期限的債權,其表現(xiàn)形式為貨幣數(shù)額形式,且數(shù)額確定,債權人可以隨時要求債務人履行,債務人也可以隨時履行,這類財產(chǎn)的流動性強,應當歸入其他資金類中,執(zhí)行不超過六個月的保全期限。
第二種意見認為,到期債權雖然是債權人已經(jīng)可以行使的債權,但該項財產(chǎn)的實際數(shù)額,與債務人的償債能力、資金狀況、信用程度等都有很大關系,債權人收回債權的難易受不特定因素的影響較大,這與資金類財產(chǎn)的性質(zhì)有一定的區(qū)別,在其不宜被列入動產(chǎn)或不動產(chǎn)的情況下,應歸類為其他財產(chǎn)權,執(zhí)行不超過二年的保全期限。
第三種意見認為,財產(chǎn)保全制度設立的目的是為了保證生效判決的執(zhí)行,同時也設定了申請人提供擔保等保全錯誤時的補救措施,對保全設定期限,既不利于保全制度設立目的的實現(xiàn),沒必要對其設定保全期限。
筆者同意傾向于第二種意見,到期債權因為其已經(jīng)到期就不屬于期待權利而成為一種現(xiàn)實權利。債權,毫無疑問是一種財產(chǎn)性權利,但權利畢竟是權利而非財產(chǎn)本身,其由權利到財產(chǎn)之間存在著一個轉(zhuǎn)化的過程。而這個過程中會出現(xiàn)種種不確定的因素阻礙權利的實現(xiàn),例如債務人的償債能力、資金狀況、信用程度、償還意愿等都會在不同程度上影響債權的實現(xiàn)。簡而言之,債權的實現(xiàn)周期要長于貨幣的實現(xiàn)。而保全制度的設置是為了更好的保障債權人權利的實現(xiàn),所以在到期債權保全期限長于資金類財產(chǎn)是符合債權特性和保全制度的立法目的的。
二、民事執(zhí)行的依據(jù)是什么
執(zhí)行依據(jù)又稱為執(zhí)行文書,是權利人據(jù)以申請執(zhí)行的憑證,也是人民法院采取執(zhí)行措施的憑證。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,向人民法院申請強制執(zhí)行的依據(jù)主要有如下幾種:
1、人民法院制作的發(fā)生法律效力的判決書、裁定書和調(diào)解書。
民事判決書是人民法院對當事人雙方實體權利所作的結論性判定。
民事裁定書,是人民法院為解決本案程序問題所作的判定。作為執(zhí)行根據(jù)的裁定主要是財產(chǎn)保全的裁定,先予執(zhí)行裁定,承認和執(zhí)行外國法律判決、裁定或者國外仲裁機構裁決的裁定。
民事調(diào)解書是當事人雙方意思表示一致的產(chǎn)物,一般不發(fā)生執(zhí)行問題,但實踐中,某些當事人達成調(diào)解協(xié)議后,又不履行調(diào)解協(xié)議確定的法律義務。由于調(diào)解協(xié)議是在人民法院主持下達成的,是審結案件的一種方式,是人民法院行使審判權的內(nèi)容之一,因此,調(diào)解書也可以作為執(zhí)行依據(jù)。
2、人民法院依督促程序發(fā)布的支付令。 根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,債務人自收到人民法院依督促程序發(fā)布的支付令之日起15日內(nèi)不提出異議又不履行支付令的,支付令可以作為執(zhí)行根據(jù)。
3、發(fā)生法律效力而具有財產(chǎn)內(nèi)容的刑事判決書、裁定書。例如,依據(jù)刑法作出的判處罰金、沒收財產(chǎn);判處犯罪分子賠償被害人的經(jīng)濟損失等
4、仲裁機構依法作出的發(fā)生法律效力的裁決書。由于仲裁機構不是國家的審判機構,對仲裁裁決沒有強制執(zhí)行權,因此,一方當事人不履行仲裁裁決的,對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執(zhí)行。
5、公證機關制作的依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書。與仲裁機構相同,公證機關沒有強制執(zhí)行的權力,公證機關作出的賦予強制執(zhí)行效力的債權文書,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執(zhí)行。
