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什么是債務(wù)參加和債務(wù)并存,并存的債務(wù)承擔有哪些特征

此文章幫助了345人  作者:北京債權(quán)債務(wù)律師  來源:法邦網(wǎng)

一、什么是債務(wù)參加和債務(wù)并存

合同義務(wù)移轉(zhuǎn)可以分為兩種,廣義的和狹義的。廣義的合同義務(wù)移轉(zhuǎn)包括兩種情況,即債務(wù)承擔和第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行。

準確的說來,第三人代為履行并不是真正意以上的合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)。因為,在第三人代為履行的情況下,第三人單方表示代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)或者與債務(wù)人達成代替其清償債務(wù)的協(xié)議,但并沒有與債權(quán)人或債務(wù)人達成轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議。協(xié)議僅在第三人與債務(wù)人之間產(chǎn)生效力且不能對抗債權(quán)人,債權(quán)人也不得直接向第三人請求履行債務(wù)。另一方面,第三人只是合同的履行主體,而非合同當事人,如果當?shù)谌寺男胁划敾虿宦男袝r,債權(quán)人只能向債務(wù)人提出請求,因為,在第三人代為履行的情況下,債務(wù)人并沒有退出合同關(guān)系,他才是真正的合同當事人,應(yīng)當承擔合同的義務(wù)。所以說,第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行的情況下,債務(wù)并沒有真正的移轉(zhuǎn),從狹義的角度來看,這種情況并不是一種合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)。

這么說來,合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)就是債務(wù)承擔。即債務(wù)人的變更。債務(wù)承擔,也能分為廣義和狹義兩種。廣義的債務(wù)承擔,包括第三人替代債務(wù)人承擔債務(wù)人的地位以及第三人加入債的關(guān)系與原債務(wù)人共同負擔同一內(nèi)容的債務(wù)這兩種情形。我們把前一種情況稱為免責的債務(wù)承擔;而后者則被稱為并存的債務(wù)承擔或債務(wù)加入。從狹義角度而言,債務(wù)承擔僅僅指免責的債務(wù)承擔,而我們主要探討的則是后者,即債務(wù)參加或債務(wù)并存。

二、并存的債務(wù)承擔有哪些特征

1、并存?zhèn)鶆?wù)的承擔是以原已存在的有效債務(wù)為前提的。債務(wù)人和第三人所承擔的債務(wù)僅限于原債務(wù)范圍內(nèi),不會因債務(wù)的移轉(zhuǎn)而增加或減少。原先的債務(wù)有可撤銷或無效的原因的,在撤銷和解除前,仍然要承擔。

2、對于按份承擔債務(wù)的情況,債務(wù)的部分移轉(zhuǎn)必須經(jīng)過債權(quán)人的同意;但是連帶債務(wù)的情況下,第三人的加入,只須通知債權(quán)人即可。因為在這種情況下,原債務(wù)人并不消滅債務(wù),第三人的加入,對于債權(quán)人而言,有益無害,因此沒有必要經(jīng)過他的同意。當然,如果債權(quán)人明確表示反對的,那么第三人日后則無須對債權(quán)人承擔責任。

就這一點,在王利明和崔建遠二位所著的《合同法新論》中有不同的看法。他們認為,如果債務(wù)人和第三人之間約定,由第三人加入債務(wù)關(guān)系,成為債務(wù)人,此種合同在訂立之后應(yīng)取得債權(quán)人的同意,否則,第三人只能作為債務(wù)人的履行輔助人而不能作為債務(wù)人存在。換句話說,這屬于第三人代為履行的情況。然而,這兩種情況仍然有所不同。我們說第三人加入債的關(guān)系,與債務(wù)人承擔連帶責任和第三人帶為履行債務(wù)最關(guān)鍵的區(qū)別是,債權(quán)人到底能否主動的要求第三人履行債務(wù)。而這里的關(guān)鍵,就是第三人到底是以什么心態(tài)參加到這個債關(guān)系中來的。在第三人代為履行的情況下,第三人往往是在沒有任何對債權(quán)人許諾的前提下,代替?zhèn)鶆?wù)人履行其債務(wù)。既然沒有任何受合同約束的意思表示,那么,債權(quán)人在其履行不當時,是沒有權(quán)利要求其承擔責任的。而在并存的債務(wù)承擔的情況下,第三人必然是有明確的意思表示愿意受到合同的約束,承擔責任的,那么既然第三人有過這樣的承諾,債權(quán)人自然可以要求其履行合同所規(guī)定的債務(wù)。所以,我們說必須通知債權(quán)人,而非經(jīng)過債權(quán)人的同意。同樣的道理,第三人加入承擔連帶債務(wù),盡管可能是由于和債務(wù)人之間存在的某種原因,但是也并不需要通過債務(wù)人的同意。之所以說如果債權(quán)人明確表示反對的,第三人日后可以不必向債權(quán)人承擔責任,是因為,如果在這種情況下,長期讓第三人的義務(wù)處于不明確狀態(tài)是對其不公平的。

舉例說明,如果甲(第三人)和乙(債務(wù)人)約定,甲愿意為乙償還對丙的債務(wù),然后,甲,乙共同致函通知丙,那么不論丙是否回復(fù),甲都已經(jīng)加入債的關(guān)系,丙可以在債權(quán)到期之日要求甲履行債務(wù)。但是,如果丙明確表明只要乙來償還,那么甲則無須承擔債務(wù),日后丙則無權(quán)再要求甲履行該債務(wù)。

3、并存的債務(wù)存在無因性。已加入債的關(guān)系的第三人,可以以屬于原債務(wù)人的抗辯事由對抗債權(quán)人,但是,第三人不能以自己與債務(wù)人之間的原因作為抗辯理由對抗債權(quán)人,因此說,并存的債務(wù)之間是存在無因性的。

4、對于按份承擔的債務(wù),其實是部分債務(wù)的移轉(zhuǎn),是必須經(jīng)過債權(quán)人同意才能成立的,應(yīng)此一旦第三人加入債的關(guān)系以后,債務(wù)人對于已經(jīng)移轉(zhuǎn)的債務(wù)無須再承擔責任。

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