一．代位權(quán)的性質(zhì)要注意什么問題

關(guān)于代位權(quán)的性質(zhì)，理論界也頗有爭議，有代理權(quán)說、為自己的委托說、管理權(quán)說等。對其性質(zhì)的認(rèn)識(shí)應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：

第一，代位權(quán)是法定的從屬于債權(quán)人債權(quán)的從權(quán)利。代位權(quán)的發(fā)生根據(jù)是法律的直接規(guī)定，因此代位權(quán)的成立需要具備法定要件。代位權(quán)的發(fā)生基礎(chǔ)是債權(quán)人的債權(quán)，隨著債權(quán)人的債權(quán)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)，隨著債權(quán)人的債權(quán)的消滅而消滅，正是從這個(gè)意義上說，代位權(quán)是從權(quán)利。

第二，債權(quán)人代位權(quán)是實(shí)體權(quán)利，而不是訴訟權(quán)利。代位權(quán)的行使雖然會(huì)使訴訟程序開始，但是其效力卻是使當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生變化，應(yīng)當(dāng)屬于實(shí)體權(quán)利。在實(shí)體法上，代位權(quán)既不同于代理權(quán)，也不同于代位追償請求權(quán)。代理權(quán)是基于委托代理而成立，代理人是以被代理人的名義為代理事務(wù)，其代理后果直接歸屬于被代理人;而代位權(quán)是法律直接賦予債權(quán)人的權(quán)利，債權(quán)人是以自己的名義提起代位權(quán)訴訟，在債權(quán)人勝訴之后，所獲得的一切財(cái)產(chǎn)權(quán)利均歸入債務(wù)人的一般財(cái)產(chǎn)中，作為債務(wù)人所有債務(wù)的一般擔(dān)保。因此，筆者比較贊同債權(quán)人代位權(quán)的性質(zhì)“乃系以行使他人權(quán)利為內(nèi)容之管理權(quán)”之觀點(diǎn)。

二．代位權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定

代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使權(quán)利，債權(quán)人為保全債權(quán)，以自己的名義向第三人行使債務(wù)人現(xiàn)有債權(quán)的權(quán)利。代位權(quán)雖有代位訴權(quán)、間接訴權(quán)之稱，但仍屬于債權(quán)人的實(shí)體權(quán)利。代位權(quán)與代理權(quán)完全不同。代位權(quán)發(fā)生的條件有四項(xiàng)：一是債務(wù)人對第三人享有債權(quán)，如債務(wù)人沒有對外的債權(quán)，就不存在所謂的代位權(quán)。債務(wù)人對第三人的債權(quán)還必須是非專屬于債務(wù)人的權(quán)利。二是債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，即債務(wù)人應(yīng)當(dāng)收取債權(quán)，且能夠收取而不收取。如果債務(wù)人已經(jīng)行使了權(quán)利，即使不盡如意，債權(quán)人也不能行使代位權(quán)。三是由于債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)，已損害債權(quán)人的債權(quán)。如果債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)不損害債權(quán)人的債權(quán)，也不產(chǎn)生代位權(quán)。四是債務(wù)人已陷于遲延履行。債務(wù)人的債務(wù)未到履行期和履行期間未屆滿的，債權(quán)人不能行使代位權(quán)。但債權(quán)人專為保存?zhèn)鶆?wù)人權(quán)利的行為，如中斷時(shí)效，可以不受債務(wù)人遲延的限制。

代位權(quán)訴訟的當(dāng)事人包括原告(債權(quán)人)、被告(次債務(wù)人，即債務(wù)人的債務(wù)人)、第三人(債務(wù)人)。

代位權(quán)訴訟適用原告就被告的原則，債權(quán)人向次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄，而不論債務(wù)人與次債務(wù)人之間的合同是否約定有協(xié)議管轄的內(nèi)容。但法律法規(guī)規(guī)定由專門法院專屬管轄的除外。