案情簡介：清算約定債務(wù)由其他公司承擔(dān)，能否認定有效

1998年10月，因云南省玉溪市大營街水泥制造有限公司（簡稱B公司）接管案外人的財產(chǎn)時資金緊缺，便由其投資設(shè)立的A公司出面為其向銀行借款。A公司遂與玉溪工行簽訂《借款合同》，約定A公司向玉溪工行借款400萬元，借款期限為1年。云南省玉溪市光華造紙廠（簡稱造紙廠）為該筆借款提供連帶責(zé)任保證。2002年6月24日，A公司申請注銷，注銷前未進行具體的債權(quán)債務(wù)、現(xiàn)有財產(chǎn)等相關(guān)清算工作和公告，未通知債權(quán)人華融公司昆明辦事處。所謂的清算工作僅是與B公司約定該公司債權(quán)債務(wù)由B公司承擔(dān)，并將該約定在其解散清算報告、股東會決議中載明，并憑上述材料在公司登記機關(guān)申請了注銷。華融公司昆明辦事處在起訴時始知道A公司已注銷等上述事實，故訴請判令B公司承擔(dān)還款責(zé)任，造紙廠承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

法院判決：應(yīng)當(dāng)認定屬于承繼行為

2002年6月24日，A公司申請注銷，債權(quán)債務(wù)約定由B公司承擔(dān)，因B公司雖是A公司的股東，但股東對公司只承擔(dān)出資義務(wù)，對公司的對外債務(wù)無法定承擔(dān)的義務(wù)，故A公司注銷時B公司為其承擔(dān)債務(wù)不具有法定性，不是承繼關(guān)系，而是債務(wù)轉(zhuǎn)移?，F(xiàn)華融公司昆明辦事處起訴B公司，即承認了該公司是債務(wù)人，承認債務(wù)轉(zhuǎn)移的事實，B公司對此事實也無異議。但現(xiàn)有證據(jù)不能證明該轉(zhuǎn)移行為征得了保證人造紙廠的書面同意，根據(jù)《擔(dān)保法》第23條，造紙廠對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，依法不再承擔(dān)保證責(zé)任。遂判決：一、由B公司償還華融公司昆明辦事處借款本金400萬元及相應(yīng)利息。二、駁回華融公司昆明辦事處要求造紙廠承擔(dān)保證責(zé)任的訴訟請求。華融公司昆明辦事處不服，提起上訴。二審法院認為，公司準(zhǔn)備注銷，在通常情況下，應(yīng)通知債權(quán)人，并按法律規(guī)定進行相關(guān)的債權(quán)債務(wù)等清算工作。而本案A公司在準(zhǔn)備注銷時，與B公司約定，由B公司承擔(dān)該公司的全部債權(quán)債務(wù)?；诠咀栽赋惺蹵公司一切債權(quán)債務(wù)這一約定的存在，使得A公司未經(jīng)清算即行注銷，因此，在此特定情況下，A公司的債權(quán)債務(wù)由B公司承擔(dān)的法律性質(zhì)是一種承繼行為，該承繼行為非法定承繼，而是基于一公司即將注銷，另一公司自愿代其承受全部債權(quán)債務(wù)的合意承繼。

律師說法：如何認定是否承擔(dān)連帶責(zé)任

造紙廠在為本案借款提供擔(dān)保時知道借款是用于支付接收案外人財產(chǎn)而產(chǎn)生的債務(wù)，而接收案外人財產(chǎn)的主體是為B公司，因此，造紙廠應(yīng)是知道真正的借款人系B公司，其實際是為B公司提供擔(dān)保，故本案借款現(xiàn)由B公司直接償還，并不違背造紙廠提供擔(dān)保時的真意。且本案保證責(zé)任方式為連帶責(zé)任保證，按照法律規(guī)定，債權(quán)人有權(quán)單獨起訴連帶保證責(zé)任人承擔(dān)債務(wù)，但華融公司昆明辦事處鑒于本案發(fā)生的實際情況，將B公司與造紙廠作為共同被告起訴要求二單位共同對本案借款承擔(dān)還款責(zé)任，一定程度上減輕了保證人的責(zé)任，對保證人而言也是有利的、公平的。債務(wù)轉(zhuǎn)移是在兩個繼續(xù)存在的主體之間進行的行為。另本案A公司和B公司就債權(quán)債務(wù)事宜作出處理，當(dāng)時并未取得債權(quán)人華融公司昆明辦事處的同意，兩公司之間的約定不能約束債權(quán)人?，F(xiàn)華融公司昆明辦事處起訴B公司的行為，不能視為其構(gòu)成了《擔(dān)保法》第23條規(guī)定的“債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)”，該行為只能視為債權(quán)人華融公司昆明辦事處面對債務(wù)人A公司已經(jīng)注銷的現(xiàn)實，為保全自身利益實現(xiàn)的最大化，對既成事實的一種接受。保證人造紙廠的保證責(zé)任不能免除，其應(yīng)依據(jù)原保證合同對本案借款繼續(xù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

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