一、什么是公司合并？

公司合并(corporation combination)，是指兩個以上公司訂立合并契約并依照法定程序歸并為一個公司的法律行為。公司合并中對債權(quán)人權(quán)利的保護，主要有兩個方面：一是公司合并中公司債權(quán)債務的概括繼承;二是賦予公司合并中債權(quán)人享 有特定的權(quán)利。這些特定權(quán)利主要包括知情權(quán)、異議權(quán)即要求清償或擔保的請求權(quán)、權(quán)利損害的救濟請求權(quán)。

二、公司合并中債權(quán)人有什么權(quán)利？

債權(quán)人權(quán)利一：知情權(quán)

在公司合并即債務人變更的過程中，債權(quán)人首先享有知情權(quán)。合并各方當事人有義務向債權(quán)人告知合并的事實及其享有的異議權(quán)，各國立法對此均做有規(guī) 定。如日本商法第100條規(guī)定，公司應在合并決議作出之日起二周內(nèi)在政府公報上向債權(quán)人公告，告知其對合并有異議的，應當在一定期間內(nèi)提出，并分別催告已知的債權(quán)人。留給債權(quán)人提出異議的期間，不得少于一個月。這里有兩點需要強調(diào)：一是知情權(quán)的內(nèi)容，也就是公司告知的內(nèi)容。公司除了應將公司合并的事實告知 公司債權(quán)人之外，還要將公司債權(quán)人享有的異議權(quán)告知公司債權(quán)人。二是告知的形式。這主要包括公告和通知兩種形式，多數(shù)國家采取公告一種方式，有些國家則規(guī)定同時采取公告和通知兩種方式。三是公告的方式。有些國家規(guī)定公告必須在指定的媒體上進行，有些國家則對此沒有明確。

債權(quán)人權(quán)利二：異議權(quán)——要求清償或擔保的權(quán)利

債權(quán)人的異議權(quán)是公司合并中債權(quán)人保護的核心。債權(quán)人在知道公司合并的消息后，有權(quán)利在法定期限內(nèi)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司異議權(quán)的主要內(nèi)容就是債權(quán)人享有要求清償或提供擔保的權(quán)利，但是公司債權(quán)人是否可任意選擇這兩種方式，立法并沒有明確規(guī)定。有人認為，要求進行清償?shù)膫鶛?quán)原則上是到期債權(quán)，提供擔保則只適用于未到期債權(quán)，并且必須以合并對其債權(quán)產(chǎn)生危害為異議的構(gòu)成要件。也有人認為，在公司債權(quán)人異議權(quán)不能阻卻公司合并后，需要在這方面適當加強對債權(quán)人的保護。在公司合并致使合并后的公司資產(chǎn)減少、債務增加(如與虧損乃至資不抵債的企業(yè)合并)等使債權(quán)人原有的清償?shù)匚皇艿讲焕绊?、清償利益受到損害的情況下，未到期的債權(quán)人應有權(quán)要求公司提前清償債務。不過為預防債權(quán)人濫用此項權(quán)利，應規(guī)定要求提前清償?shù)膫鶛?quán)人要舉證證明其清償利益因公司合并而確實受到損害。筆者贊成第二種意見，不過需要指出的是，對于到期債權(quán)而言，無論公司是否合并都是公司所應馬上履行的義務，因此，如果債權(quán)人要求公司清償?shù)?，公司不得以擔保代替清?但是債權(quán)人要求公司提供擔保的，公司可在擔保與完全清償自由作出選擇。而對于未到期債權(quán)，債權(quán)人必須要舉證證明公司合并會損害其清償利益，如果理由成立，公司就應依照債權(quán)人要求提供擔保或進行清償。但是，這里還需要注意未到期的擔保物權(quán)，特別 是在物權(quán)法確定了浮動抵押后，其更有確定之必要。筆者認為，對于未到期的擔保物權(quán)，如果債權(quán)人要求重新提供擔保的，公司應重新提供擔保。但是債權(quán)人要求公司清償?shù)模瑐€人認為公司可以在清償與提存之間自行做出選擇，畢竟未到期的擔保物權(quán)是作為未到期的主債權(quán)的一種從權(quán)利，如果這個時候強制要求債務公司進行清 償，顯然對公司債權(quán)人保護過度，而通過提存的方式，則可以達到平衡。

債權(quán)人權(quán)利權(quán)利三：損害的救濟請求權(quán)

在實踐中，如果公司并不履行保護公司債權(quán)人的程序，即公司沒有按照法律規(guī)定的要求，滿足公司債權(quán)人的知情權(quán)和異議權(quán)時，公司債權(quán)人該如何保護自 己的權(quán)利。筆者認為，基于公司合并效率優(yōu)先，兼顧公司債權(quán)人保護的原則，公司未適當履行債權(quán)人保護程序時，并不能導致公司合并無效，也不產(chǎn)生妨礙公司合并的進程。但是異議債權(quán)人可以通過訴訟強制要求公司為債權(quán)人清償債務或提供相應的擔保。同時債權(quán)人由此造成的損失，可以要求相關人員承擔連帶賠償責任。在這里，賠償人員的范圍包括公司的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員(如在股東會、董事會上投票同意作出違法決議的股東、董事，以及不履行法定告知義務或清償、擔保義務的董事、高級管理人員，未履行監(jiān)督職責的監(jiān)事)，不過這些人中有證據(jù)證明自己沒有過錯的，可以免責。德國公司改組法第25條規(guī)定，合并公司的董事會和監(jiān)事會成員有義務作為連帶債務人對公司、股東或債權(quán)人因合并而遭受的損失承擔賠償責任。事實上，要求公司相關人員承擔連帶責任是避免公司不履行保護公 司債權(quán)人最有利的方式，這也是公司相關人員不履行自己應盡的義務所應承擔的法律后果。