一、吸收合并涉及債務(wù)處理

吸收合并涉及債務(wù)處理，原則上適用本司法解釋第三十一條規(guī)定的原則，但也存在例外，本條規(guī)定即是此種情形。從企業(yè)合并的程序角度看，企業(yè)合并時(shí)，合并企業(yè)各方應(yīng)當(dāng)由授權(quán)的代表擬定并鑒定合并協(xié)議。合并協(xié)議的內(nèi)容包括存續(xù)公司(吸收方)章程內(nèi)容變更、是否限制股份轉(zhuǎn)讓、合并之際存續(xù)公司發(fā)行的新股總額、向解散企業(yè)股東分配新股的方法、存續(xù)企業(yè)增加的資本額、公積金、支付給解散企業(yè)股東的金額(在調(diào)整合并比例時(shí)可能需要)、合并各方有關(guān)討論合并決議的股東大會(huì)召開事宜、合并期日、各企業(yè)合并之前分配盈余、董事、監(jiān)事的選任等。然后公示合并協(xié)議、召開股東大會(huì)承認(rèn)合并協(xié)議、啟動(dòng)債權(quán)人保護(hù)程序、實(shí)施合并協(xié)議(股份的分配)、合并登記。吸收合并后，被合并企業(yè)消滅，并且屬于不必清算即可發(fā)生的消滅，所以被合并企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)概括性向吸收企業(yè)轉(zhuǎn)移。從以上程序看，在整個(gè)合并期間合并各方對(duì)各自與對(duì)方的資產(chǎn)狀況是了解的，至少是有充裕的時(shí)間和可行的途徑來了解合并中的彼此，再加上公示程序和登記程序，我們可以下結(jié)論說，合并各方應(yīng)當(dāng)對(duì)彼此資產(chǎn)狀況進(jìn)行了解，也正是這樣的背景下，才發(fā)生被合并企業(yè)權(quán)利與義務(wù)概括性轉(zhuǎn)移于吸收企業(yè)的法律后果。因此，存續(xù)企業(yè)如果以對(duì)被合并企業(yè)的資產(chǎn)狀況不明為由對(duì)抗債權(quán)人，當(dāng)然不能得到法律的支持。

實(shí)踐中仍然存在合并中信息披露不充分的情況，尤其在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型、法制不完備的國(guó)家此種情形更加不能避免。為了平衡吸收企業(yè)原股東和新股東之間的利益，分散風(fēng)險(xiǎn)，司法解釋例外規(guī)定在本條描述的情況下，被吸收企業(yè)的債務(wù)可以部分不發(fā)生概括性轉(zhuǎn)移。本條解釋分兩種情況：

（一）對(duì)于隱瞞或者遺漏的債務(wù)，債權(quán)人已通過申報(bào)的形式向吸收各方聲明的，隱瞞或者遺漏債務(wù)已經(jīng)被披露，因此，司法解釋規(guī)定仍然由兼并方承擔(dān)。這符合企業(yè)兼并的一般原則。因?yàn)殡[瞞或者遺漏的債務(wù)已經(jīng)被披露，所以存續(xù)企業(yè)不會(huì)無視自身利益仍然以原先確定的合并比率進(jìn)行吸收合并，合并各方重新協(xié)議確定合并事宜是當(dāng)然的選擇(如果雙方還存在合并基礎(chǔ)的話)。如果合并已經(jīng)完成，存在企業(yè)當(dāng)然就隱瞞或者遺漏的債務(wù)需要向集散企業(yè)股東討一個(gè)說法，或者是重新確定合并比率，或者是支付給吸收企業(yè)股東金額，即賠償。司法解釋肯定了后一種方法，即由兼并方“向被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)追償”。

（二）合并程序中當(dāng)事人履行了合并公示的要求，啟動(dòng)了債權(quán)人保護(hù)程序，但債權(quán)人在合并程序中未申報(bào)權(quán)利，隱瞞或者遺漏債務(wù)始終處于未披露狀況的，作為體外情況，司法解釋規(guī)定存續(xù)的企業(yè)作為兼并方不承擔(dān)該部分債務(wù)。隱瞞或遺漏債務(wù)由“被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)承擔(dān)”。

二、債務(wù)處理中需要注意的問題

（一）合并程序未履行公示要求，未啟動(dòng)債權(quán)人保護(hù)程序的，因我國(guó)目前實(shí)踐狀況與當(dāng)前法制的制約，不能簡(jiǎn)單認(rèn)為合并無效，但對(duì)債權(quán)人的權(quán)利必須按照企業(yè)兼并的一般原則給予保護(hù)，即按照民法通則、合同法和司法解釋第三十一條的規(guī)定處理。

（二）司法解釋規(guī)定的例外不能擴(kuò)大，否則就違反了吸收合并發(fā)生權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的法律原則。對(duì)于司法解釋規(guī)定的例外，要求按照司法解釋規(guī)定的“參照公司法的有關(guān)規(guī)定”公告通知債權(quán)人。所謂公司法的有關(guān)規(guī)定指《中華人民共和國(guó)公司法》第184條第3款的規(guī)定，要求“通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次”。按照該規(guī)定，如果合并企業(yè)未通知債權(quán)人，或者在報(bào)紙上公告少于三次的，不能適用司法解釋規(guī)定的例外條款，兼并方仍然需要承擔(dān)債務(wù)。因債務(wù)隱瞞或者遺漏均屬于被合并企業(yè)的過錯(cuò)(故意或者過失)，所以被隱瞞或者被遺漏的債務(wù)的債權(quán)人當(dāng)然應(yīng)在被通知的債權(quán)人之列。這些債權(quán)人如果未收到通知的，不能適用本條免責(zé)規(guī)定。從民事訴訟證據(jù)制度角度分析可以得出的結(jié)論是，證明債權(quán)人是否受到合并通知的義務(wù)在通知發(fā)出人，而不是通知的相對(duì)人，舉證責(zé)任由通知發(fā)出人承擔(dān)。這樣的舉證原則不僅在當(dāng)事人身上適用，在特殊情況下也適用于人民法院。比如，按照破產(chǎn)法的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，必須通知有確切地址的債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，債權(quán)人如不申報(bào)則喪失參與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的機(jī)會(huì)。對(duì)于這樣的債權(quán)申報(bào)通知，債權(quán)人不負(fù)舉證責(zé)任。人民法院如果認(rèn)為債權(quán)人逾期申報(bào)的話(收到通知后的一個(gè)月為申報(bào)期)，必須證明債權(quán)人收到通知，否則不能裁決債權(quán)人喪失權(quán)利。

（三）司法解釋本條的規(guī)定是對(duì)善意兼并方的保護(hù)，以免其承擔(dān)額外的負(fù)債。如有證據(jù)證明債務(wù)被隱瞞或者遺漏，兼并方明知或者應(yīng)當(dāng)知道甚至參與的，不能適用本規(guī)定獲得額外保護(hù)，而是相反，兼并方應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)債務(wù)和法律責(zé)任。

（四）對(duì)于隱瞞或者遺漏的債務(wù)，被吸收企業(yè)原資產(chǎn)管理人承擔(dān)責(zé)任，屬于對(duì)有限責(zé)任的突破，應(yīng)當(dāng)在法人資格否定的制度原則下分析其法律適用的條件。

以上便是吸收合并涉及債務(wù)處理，債務(wù)處理中需要注意的問題的具體內(nèi)容，希望能夠?qū)δ兴鶐椭?，?dāng)然，在實(shí)踐中，有更多關(guān)于這的問題，如果您想要了解更多關(guān)于這方面的法律問題，請(qǐng)具體聯(lián)系我們律師，我們會(huì)根據(jù)您的具體情況，為您進(jìn)行專業(yè)的法律分析。