一、并存?zhèn)鶆?wù)承擔與履行承擔的異同
(一)并存?zhèn)鶆?wù)承擔與履行承擔之間存在許多共同之處,二者都是原債務(wù)人之外的第三人向債權(quán)人履行債務(wù),而原債務(wù)人并不退出債務(wù)關(guān)系,故其成立和生效均無須經(jīng)債權(quán)人同意。
(二)二者的主要區(qū)別則表現(xiàn)在:在形式上,并存?zhèn)鶆?wù)承擔既可由債務(wù)人和承擔人訂立,也可由承擔人直接與債權(quán)人訂立,還可由債務(wù)人、承擔人和債權(quán)人三方訂立;履行承擔只能由債務(wù)人和承擔人訂立。在效力上,并存?zhèn)鶆?wù)承擔中的承擔人加入原存的債務(wù)關(guān)系中,與原債務(wù)人一起對債權(quán)人承擔責(zé)任,債權(quán)人對承擔人直接享有請求權(quán);而履行承擔中,承擔人并不加人原存?zhèn)鶆?wù)關(guān)系中,與債權(quán)人之間不存在直接的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系,債權(quán)人對承擔人不享有請求權(quán),在承擔人未履行或履行不符合約定的,債權(quán)人只能向債務(wù)人主張權(quán)利。
(三)至于對二者區(qū)分的實務(wù)判定,通常應(yīng)以當事人的意思表示為基準。并存?zhèn)鶆?wù)承擔需有承擔人與債務(wù)人特別約定,如約定債權(quán)人對承擔人直接享有請求權(quán),或約定承擔人與債務(wù)人對債權(quán)人承擔連帶責(zé)任等,如無此類特別約定,應(yīng)推定為履行承擔。這對債權(quán)人、債務(wù)人和承擔人三方都是公平的,也符合未經(jīng)同意不得為第三人設(shè)定義務(wù)的原理。
(四)并存?zhèn)鶆?wù)承擔的方式
并存的債務(wù)承擔的成立方式,與免責(zé)的債務(wù)承擔基本相同,但在采取債務(wù)人與承擔人達成協(xié)議的方式時,無須以債權(quán)人同意為生效要件。因債務(wù)人并未脫離債的關(guān)系,且又新增債務(wù)人,對債權(quán)人即多了一層保障,有利無弊。但債務(wù)人依據(jù)誠實信用原則,應(yīng)對債權(quán)人負有通知義務(wù),否則可能對債權(quán)人造成不利:承擔人向債權(quán)人履行時,債權(quán)人不明緣由,可能拒絕受領(lǐng),將構(gòu)成債權(quán)人遲延。
二、并存?zhèn)鶆?wù)承擔的特征
(一)以原已存在的有效債務(wù)為前提,且第三人所承擔的債務(wù)僅限于原債務(wù)范圍內(nèi),不會因債務(wù)的轉(zhuǎn)移而增加或減少。
(二)第三人承擔債務(wù)原則上不需取得債權(quán)人的同意,債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人發(fā)出債務(wù)承擔的通知即可。
(三)第三人加入債的關(guān)系后,得以原債務(wù)人對抗債權(quán)人的事由對抗債權(quán)人,但不得以自己與債務(wù)人之間的事由作為抗辯理由對抗債權(quán)人。
(四)并存的債務(wù)承擔成立后,債務(wù)因原債務(wù)人或者第三人的全部清償而消滅,債務(wù)的消滅因第三人的清償發(fā)生時,在第三人與債務(wù)人之間可能發(fā)生求償關(guān)系。
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