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金融機構對保全的舉證,行使代位權怎么確定訴訟標的?

此文章幫助了345人  作者:北京債權債務律師  來源:法邦網(wǎng)

一、金融機構對保全債權的必要性承擔舉證責任

從合同法第七十三條的規(guī)定來看,代位權行使的必要條件雖然沒有具體標準,但從司法實踐來看,下列情形之一可以與借款人遲延履行義務同時形成代位權行使的必要:①債務人向該債權人或全體債權人明確表示無力清償部分或全部債權;②債務人的數(shù)個債權人其到期債權均未獲清償;③債權人與債務人之間的債權債務關系已進入訴訟或仲裁程序,且通過訴訟保全未能保全到足以清償債務的資產(chǎn);④債務人未能履行生效的判決書、調解書或裁決書;⑤有其他證據(jù)證明債務人已處于資不抵債的情形。對于上述情形,由于金融機構是主張行使代位權權利的當事人,因而,其應當按照主張要求,在訴訟中向法院舉證。

二、金融機構在行使代位權怎么確定訴訟標的

金融機構行使代位權時確定訴訟標的,除了自身未受清償?shù)膫鶛鄶?shù)額以外,還應當結合代位權的學理考慮以下一些因素:①“全體債權人的債權”是代位權訴訟標的最大范圍,是法律規(guī)定的上限,而行使代位權的債權人金融機構有權根據(jù)次債務人的具體情況作出選擇;②代位權的訴訟標的一般不超過金融機構的全部到期債權,在有充分證據(jù)證明的情況下,可以包括有保全必要的未到期債權;③就次債務人而言,代位權的訴訟標的不得超過被代位的債務人的到期債權。另外,由于金融機構行使代位權時,可行使的債權范圍往往是不確定的,尤其是利息部分,隨著時間的變化而變化。因此,確定訴訟標的,需要明確一個時間界限就顯得尤為重要。那么,究竟應該怎樣確定時間界限呢?按照現(xiàn)在訴訟中的通行方法,一般應依債權人起訴時為準。但在法院作出判決之前出現(xiàn)新的到期債權,行使代位權的金融機構有權要求增加訴。

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法律規(guī)定,如果債權人未能在訴訟時效期間內行使權力,則要承擔敗訴的后果。因此,在快到訴訟時效期滿時,債權人有必要采取一些自救措施,比如,債權人可要求債務人寫出還款計劃或與債務人對賬,從而達到訴訟時效中斷,重新計算的目的。總之,變被動為主動,債權人才能實現(xiàn)自己的權利。
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