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如果鑒定為不是醫(yī)療事故怎么辦,法官能否改鑒定結論?

此文章幫助了135人  作者:北京醫(yī)療糾紛律師  來源:法邦網

一、如果鑒定為不是醫(yī)療事故怎么辦

醫(yī)學會醫(yī)療事故鑒定采取“少數(shù)服從多數(shù)”的原則,對經鑒定不屬于事故或者患者不申請醫(yī)療事故鑒定,但是患方有理由認為醫(yī)方有明顯過錯并且應當承擔賠償責任的,不必在醫(yī)療事故鑒定上傾注過多精力,而應及時咨詢專業(yè)醫(yī)療律師,選擇向法院提起訴訟。事實上醫(yī)療事故鑒定結論十有八九都不屬醫(yī)療事故,患方不必太過看重這一結論。

二、法官能否改醫(yī)療技術鑒定結論

在侵權責任法的醫(yī)療損害責任框架內,醫(yī)學會鑒定納入“醫(yī)療損害鑒定”,在一定時期內在相當部分的地方法院,已經成為不可更改的事實。在侵權責任法實施之前,因為所謂的二元論的存在,法官對醫(yī)學會醫(yī)療事故技術鑒定結論并不是完全接受的,而是利用醫(yī)療事故技術鑒定結論為我所用。法官通常通過這樣幾個路徑對醫(yī)療事故技術鑒定結論進行修正:

1、鑒定結論為不屬于醫(yī)療事故的,但鑒定分析意見里留有尾巴的,即指出醫(yī)方存在某些“不足”或者“缺陷”什么的,法官將這些缺陷視為法律上的“過失”。然后進行兩種處理:一是參照《條例》的賠償標準不超過次要責任的比例進行判決;二是二元化處理,既然不是醫(yī)療事故,但存在過失,適用人身損害賠償標準按照一定的比例進行判決。

2、鑒定結論為不屬于醫(yī)療事故,鑒定分析意見中也留有不足、缺陷等字眼,但為了防止法官見縫插針,分析意見中特別強調“不足”或者“缺陷”與患者損害無因果關系。但魔高一尺,道高一丈,法官拿出民法因果關系兩分法理論,即事實因果關系與法律因果關系的兩分理論,鑒定專家說的是“事實”上的因果關系,法官可以在“法律”上進行分析。所以鑒定分析意見似乎把路封死了,但法官還是能找到出路,即認為存在“法律”上的因果關系,判決醫(yī)方賠償理由成立。

法官還有另外一招,來源于過失理論的模糊性,在過失大致有兩種理論,一種是主觀論,一種是客觀論,在主觀論看來,過失是針對損害結果的一種應受譴責的心理狀態(tài),這樣過失本身內在含有因果關系的意思在里面,簡單地說,就是有過失必賠償,有過失又不存在因果關系,在過失主觀論看來本身就是矛盾的,修正它就有了理論依據,這也是第1種情形法官不再作因果關系分析就直接下判的理論依據之所在。

3、鑒定結論為屬于醫(yī)療事故,醫(yī)學會鑒定依法一定要有個責任程度的劃分,責任程度分為完全責任、主要責任、次要責任、輕微責任,每種責任的具體判決比例各地有些差別,有的地方規(guī)定一定的幅度,有的地方就具體化為一定的比例,比如上海,主要責任為70%,次要責任為30%,輕微責任10%。法官在這樣的具體比例上適當提高被視為當然,如果輕微責任按照70%比例判決則可能被認為是越權。

4、這是法官最不原意采取的修正措施,即自己直接進行判斷,醫(yī)學會鑒定不屬于醫(yī)療事故,法官自己直接否定醫(yī)學會鑒定,直接就判醫(yī)方賠償,如有這樣的案例定會在媒體上會掀起軒然大波。

5、還有一種修正就是法官自己不直接介入,另行委托法醫(yī)鑒定機構再進行鑒定。

在侵權責任法實施之前,迫于司法與輿論的壓力,醫(yī)學會鑒定事實上已經悄悄地發(fā)生變異,比如在上海,醫(yī)患雙方同意可以直接越過區(qū)級醫(yī)學會直接到市醫(yī)學會鑒定,區(qū)級鑒定可以到醫(yī)方所在的區(qū)以外的區(qū)醫(yī)學會進行鑒定,對鑒定有意見,醫(yī)學會鑒定專家可以出具書面質詢意見,雖然大部分是鑒定分析意見再抄一遍或者王顧左右而言他,但這些做法是與衛(wèi)生部相關規(guī)定相悖的。當然還有就是有規(guī)定不遵守的,比如法醫(yī)參與問題,大多數(shù)是不安排的。

在侵權責任法實施之后,納入醫(yī)療損害鑒定的醫(yī)學會鑒定繼續(xù)變異將是不可避免的趨勢。當醫(yī)學會鑒定報告不再冠之以“醫(yī)療事故技術鑒定報告書”,也不再下是否屬于“醫(yī)療事故”的結論,留下的是以原來的鑒定分析意見作為鑒定結論,或者改換成江蘇省高院人民法院規(guī)定的醫(yī)療損害鑒定內容作結論,即對醫(yī)療行為有無過錯、醫(yī)療過錯行為與損害后果之間是否存在因果關系、醫(yī)療過錯行為在醫(yī)療損害后果中的原因力大小及傷殘等級作出明確認定,那在形式上鑒定二元論就不存在了。侵權責任法實施之前法官之所以對醫(yī)學會鑒定進行修正,前提是二元論的存在,醫(yī)學會鑒定要冠“醫(yī)療事故”的名,不是自家人不進一個門,當形式上的二元論不存在了,醫(yī)學會鑒定變異成自家人,法官還對能醫(yī)學會鑒定進行修正嗎?

法官不能對醫(yī)學會鑒定結論進行修正的話,因為在醫(yī)學會鑒定中,構成醫(yī)療事故的是極少數(shù),去“醫(yī)療事故”之名而保留“醫(yī)療事故”之實,醫(yī)學會鑒定在鑒定規(guī)則和理念上不作改觀,患方的維權之路將會變得更加坎坷,醫(yī)鬧或許會更加劇烈。

北京醫(yī)療糾紛律師溫馨提示:

醫(yī)療事故鑒定主要是鑒定案件是否屬于醫(yī)療事故,如構成醫(yī)療事故,則確定事故級別及院方責任;而司法鑒定則是鑒定院方對患者的醫(yī)療行為是否存在司法過錯,以及過錯大小和是否具有因果關系。因此,當事人在打醫(yī)療糾紛官司時,應提前搞清楚哪種鑒定適合自己,對審理有利,及時提出申請。
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大部分醫(yī)療糾紛的處理都經歷了協(xié)商這一程序,這也是最經濟、便捷的途徑,然而,協(xié)商不一定能達成共識,甚至可能久拖不決。對此,患者方須特別注意,因為申請調解和提起醫(yī)療糾紛訴訟的時效均只有1年。如果協(xié)商遲遲不能達成一致,患者應及時申請調解或者提起訴訟,以防超過處理時效。
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