一、什么是醫(yī)療機構的過錯

在醫(yī)療損害賠償案件中，賠償義務主體是醫(yī)療機構而不是醫(yī)務人員，即就是個人開辦的私人診所，也是以醫(yī)療機構的形式出現的，而不是以自然人的身份出現的。醫(yī)務人員的醫(yī)療行為代表的是醫(yī)療機構。醫(yī)務人員在醫(yī)療機構中實施醫(yī)療行為出現的過錯，就是醫(yī)療機構的過錯。

二、如何認定醫(yī)療機構的過錯

（一）確定醫(yī)療機構是否有注意義務

1、治療效果追求義務。

（1）是否按批準的診療范圍開展診療活動；

（2）為患者診治的醫(yī)務人員是否合格；

（3）是否給患者使用了良好的醫(yī)療設施、設備；

（4）為患者提供的醫(yī)療器械、藥品、醫(yī)療用品、設施是否合格的；

（5）在緊急情況是否拒絕為患者診治、搶救；

（6）終止治療是否經患者及親屬同意；

（7）是否對患者進行了正確診斷；

（8）是否依據診斷對患者進行適當治療；⑽給患者出院指導是否正確。

2、醫(yī)療危險預見義務

醫(yī)療危險預見義務是要求醫(yī)務人員集中注意力，保持足夠的謹慎，以認識到自己的醫(yī)療行為可能產生的后果。醫(yī)務人員的預見義務在于預見發(fā)生結果的可能性，至于結果是否發(fā)生，在本質上屬于概率問題，可分為絕對不會發(fā)生、很少發(fā)生、常常發(fā)生、確實會發(fā)生。預見義務在于預見危險發(fā)生的機率，機率越大的危險，應注意的程度越大。對機率的判斷，應以科學的合理性為基礎。判斷醫(yī)務人員對危險是否有預見義務，應注意以下幾點：

（1）醫(yī)生應當具備基本的醫(yī)學知識，判斷某危險是否系能夠預見的危險，應當以一般醫(yī)師的醫(yī)學知識為標準。醫(yī)學上的危險，即使發(fā)生的機率極低，但有發(fā)生的可能，且已被一般醫(yī)師所知悉的，即有預見的義務，不能以具體行為之醫(yī)師自己主觀之醫(yī)學知識及經驗為判斷標準。

（2）對于已被證實的危險，雖然未普遍為一般醫(yī)師所明知或能夠預見，但實施醫(yī)療行為之醫(yī)師，處于能夠知悉的狀態(tài)（如對該領域有特別的研究，或者自己曾對該危險做過學術報道等）時，應當負有預見義務。

（3）預見特定結果對于醫(yī)務人員來說總是要采取特定的診療手段，如必要的檢查、實驗治療等。醫(yī)務人員應當采取的醫(yī)療行為而沒有采取是違反預見義務的。

3、醫(yī)療過程中的說明義務

說明義務，是指醫(yī)務人員就患病狀況、檢查、治療的方法，以及伴隨治療的危險等事項對患者加以說明的義務。

如果已經預見到了危險的存在，醫(yī)務人員在采取醫(yī)療措施避免結果發(fā)生之前，就有對患者及親屬的說明義務。說明義務有三類：

（1）得到患者有效承諾的說明義務。當某種醫(yī)療行為對患者的身體具有侵襲性，可能帶來危及生命、損害身體機能及對身體外觀發(fā)生重大改變等后果時，醫(yī)務人員應對患者就該醫(yī)療行為的侵襲范圍、程度以及危險發(fā)生的可能性等進行具體說明。

（2）回避不良結果的說明義務。醫(yī)務人員在診療過程中，預見到或應當預見到有相當蓋然性發(fā)生不良結果的危險時，應有對患者或其親屬就醫(yī)生的診斷與現在的癥狀、治療狀況等進行說明，對具體的療養(yǎng)方法與遵守事項進行指導，以回避已經預見到的不良結果。

（3）轉醫(yī)指示說明義務。當患者患有自己專門領域之外疾病，或患者的病情超出了自己的治療能力時，醫(yī)生應將其所知的最先進的治療方法及治療醫(yī)院告知患者，使患者可以做出轉醫(yī)與否的選擇，而不至于喪失得到療效更好的治療機會，以最大限度地保護患者的生命健康權。

4、醫(yī)療危險結果避免義務

避免結果發(fā)生是指行為人在預見到危險發(fā)生的可能性的情況下，還必須為或者不為一定的行為，以避免危險由可能成為現實。醫(yī)療行為并非采取一切措施就能排除危險的發(fā)生，因此結果避免的義務顯得相當重要。

避免結果的發(fā)生有兩種方式：

（1）舍棄危險行為

行為人在預見到行為具有危險性的情況下，如果不具備防止危險發(fā)生所必須的技術與條件，就應當不為該行為，如果強行為之，則行為具有不法性。如一般醫(yī)師自知不具有某種?？漆t(yī)師之手術能力，又沒有其他阻卻違法的事由（如緊急狀況），貿然進行手術，造成患者死傷，即違反了客觀注意義務。

（2）提高注意并采取安全措施

行為人預見到了行為的危險可能性，但為了更大的合法利益，繼續(xù)為該行為，其前提是必須采取各種必要之安全措施，防止后果的發(fā)生。因為在科技發(fā)達之社會，任何先進技術或者產品的運用，均可能附隨相當的危險，但不能因噎廢食，舍棄先進科技的運用，危及整個社會生活品質之提高，因此，現代法律容許合理之風險的存在。在采取適當之防范措施后，容許有危險之行為的實施。醫(yī)療行為幾乎對病患的生命健康都是有潛在危險的，如果因為有危險就不對疾病采取任何治療，顯然有悖醫(yī)學之目的和醫(yī)師之職責。因此只要醫(yī)師對已經預見的風險采取了合乎常規(guī)的防范措施以避免結果的發(fā)生，就應當認為醫(yī)師已盡到了注意義務，不成立過失行為。

（二）確定醫(yī)療機構是否有履行注意義務的能力

1、醫(yī)療機構的等級；

2、醫(yī)務人員的技術職稱、醫(yī)療崗位；

（三）確定醫(yī)療機構在客觀上是否能夠履行注意義務

1、患者是否配合醫(yī)療；

2、急診醫(yī)療時的客觀條件是否具備；

3、是否存在不可抗力；

（四）確定醫(yī)療機構是否履行注意義務

按上述醫(yī)療機構的義務進行對照，判定是否履行了注意義務。