一、醫(yī)療過失如何界定

什么是醫(yī)療過失行為？醫(yī)療過失行為是指醫(yī)務人員在醫(yī)務活動中因違反了醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)，不是主觀故意而是客觀上有過失造成患者損害的醫(yī)療行為。認定醫(yī)療行為是否有過失的關(guān)鍵在于醫(yī)療行為是否違反了有關(guān)醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、診療護理規(guī)范、常規(guī)和是否存在主觀故意。衡量醫(yī)療行為主體是否有過失，不能憑主觀推斷，而要靠認真、科學地判定。

醫(yī)療過失行為可以給患者造成不同程度的損害后果，無論這一損害后果的嚴重程度如何，都已經(jīng)損害了患者的身心健康，而這一損害是患者到醫(yī)療機構(gòu)尋求治療時由醫(yī)療機構(gòu)附加給患者的。因此，醫(yī)療機構(gòu)有責任采取及時有效的措施避免和防止對患者身體健康造成的損害。

二、如何認定醫(yī)院的過錯

在醫(yī)療損害賠償責任中，過錯是醫(yī)療機構(gòu)承擔侵權(quán)責任的必要條件，沒有過錯，就沒有負賠償責任的條件。醫(yī)療機構(gòu)是否存在過錯，是醫(yī)患爭議的焦點，是處理醫(yī)療損害賠償案件的關(guān)鍵。

過錯是什么

過錯的本義就是錯誤，錯誤可以形容意志，也可以形容行為。過錯是什么？由于我們看不到它，聽不到它，摸不到它，不能憑我們的經(jīng)驗所感知。因此，就眾說紛紜。對過錯是什么這一問題的不同回答，形成了三種不同的過錯理論，即主觀過錯說、客觀過錯說、主客觀相結(jié)合過錯說。

（一）主觀過錯說

該說認為，過錯是一種應受譴責的心理狀態(tài)，包括故意與過失。故意分希望和放任，過失分疏忽與懈怠。。這種心理狀態(tài)之所以應受非難和譴責，是因為它是致害行為的發(fā)生原因，是行為人實施致害行為的心理動力。所以，致害人承擔責任的基礎(chǔ)不是行為而是行為的發(fā)生原因。十九世紀德國法學家耶林就說：使人負損害賠償?shù)?，不是因為有損害，而是因為有過失，其道理猶如化學上之原則，使蠟燭燃燒的，不是光，而是氧，一般的淺顯明白。

（二）客觀過錯說

該說認為過錯是指任何與善良公民行為相偏離的行為。是行為人行為沒有達到一定標準，行為人對注意義務的違反。以某種行為標準來判定行為人有無過錯──以他人為標準，這個作為標準的他人，可以是善良家父、一般理性之人、中等偏上之人等等。認為過錯并非在于行為人的主觀心理狀態(tài)具有非難性，而在于行為具有應受非難性?？陀^過錯一般不區(qū)分故意與過失。過錯主要表現(xiàn)為違反義務，是對事先義務（注意義務）的違背。

（三）主客觀結(jié)合過錯說

該說認為，過錯是一個主觀和客觀要素相結(jié)合的概念，它是支配行為人從事在法律和道德上應受非難的行為的故意或過失的狀態(tài)，換言之，是指行為人通過違背法律的道德的行為表現(xiàn)出來的主觀狀態(tài)。既然主客觀結(jié)合過錯說認為過錯是一種主觀狀態(tài)，那么，它在實質(zhì)上仍然是一種主觀過錯說，只不過，它認為，既然過錯這種主觀狀態(tài)支配、導致了客觀的侵權(quán)行為，所以，認定過錯可以有客觀的標準。

過錯的三種學說歸結(jié)起來只有兩種觀點，一種認為過錯是心理狀態(tài)，一種認為過錯是行為。過錯到底是心理狀態(tài)還是行為，爭論還將繼續(xù)進行下去。筆者支持客觀說。理由是，心理狀態(tài)是人的內(nèi)心活動，難以捉摸、難以認定、難以舉證，難以涵蓋法人的過錯。法律評價的是人的行為。過錯的法律意義應指人的行為具有過錯。過錯是對行為人行為方式的否定性評價，它并不是與行為相獨立而實際存在的東西。說某人有過錯是指行為的效果不符合某種標準。過錯是評價的結(jié)果，評價的對象是行為，而不是心理狀態(tài)。過錯是對行為依一定的標準評價的結(jié)果，而非行為中含有過錯這種因素。

過錯的判定標準

過錯是什么雖然有三種學說，但過錯的判定標準卻是相同的，都采用的是客觀說的判定標準，即以某種客觀的行為標準來衡量行為人的行為，進而認定行為人有無過錯。過錯是對行為評價的結(jié)果，其評價的標準是善良管理人的標準。即以行為人是否盡了善良管理人所應防止損害之發(fā)生的標準判斷過錯是否成立。善良管理人的標準來自羅馬法中的善良家父標準，可以分為抽象標準和具體標準。抽象標準即一般理智人所能達到的謹慎和勤勉，為通常所用的標準。具體標準是按事務的性質(zhì)和行為人的具體職責和實際能力提出的注意要求?，F(xiàn)代民法一般采用一般標準。過錯是指一個謹慎之人置身于加害人造成損害時的客觀情況所不會犯的行為差錯。即法院在認定過錯時會問：一個謹慎，明智的人在本案中會作為這樣的行為或不作為這樣的行為。如果會則沒有過錯，如果不會，則有過錯。

醫(yī)療機構(gòu)過錯的判定標準

在醫(yī)療損害賠償案件中，賠償義務主體是醫(yī)療機構(gòu)而不是醫(yī)務人員，即就是個人開辦的私人診所，也是以醫(yī)療機構(gòu)的形式出現(xiàn)的，而不是以自然人的身份出現(xiàn)的。醫(yī)務人員的醫(yī)療行為代表的是醫(yī)療機構(gòu)。醫(yī)務人員在醫(yī)療機構(gòu)中實施醫(yī)療行為出現(xiàn)的過錯，就是醫(yī)療機構(gòu)的過錯。醫(yī)療機構(gòu)過錯的判斷標準是醫(yī)務人員的注意義務，醫(yī)務人員的注意義務標準分為抽象標準和具體標準。

注意義務的具體標準

注意義務的具體標準，一般表現(xiàn)為法律和規(guī)章所規(guī)定的具體醫(yī)療行為的操作規(guī)程及醫(yī)界慣例。應包括以下內(nèi)容：憲法和法律的普遍性規(guī)定，它是作為每一個公民都要遵守的規(guī)則。醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章；行業(yè)和醫(yī)療機構(gòu)制定的規(guī)章制度；行業(yè)和醫(yī)療機構(gòu)制定的診療護理常規(guī)和技術(shù)操作規(guī)程；約定俗成的通行做法。成文的法律、法規(guī)、規(guī)章及各種診療護理常規(guī)、各項工作制度相對于醫(yī)療實踐而言總是滯后的，實踐發(fā)展到一定程度才可能上升為理論，制定出相應的規(guī)章制度。以約定俗成的通行做法為注意義務標準，可以彌補一些新的診療方法因無成文的技術(shù)規(guī)范判定其是否存在過錯的不足。承認約定俗成的通行做法，不等于在什么情況下都可以此來判定醫(yī)療過錯。正確的做法是：對已有成文規(guī)定的，必須依成文規(guī)定加以判定。只有對一些新的診療方法，沒有成文規(guī)定評定時，才可以考慮應用在本醫(yī)療領(lǐng)域通行的約定俗成的做法作為判定標準。

注意義務的抽象標準

1．醫(yī)療水準

醫(yī)療水準即合理的注意與適當?shù)募夹g(shù)，就是醫(yī)務人員在進行醫(yī)療行為時，根據(jù)其崗位與職稱，盡到符合其相應專業(yè)要求的學識、注意及技能，盡到符合具有一般醫(yī)療專業(yè)水平的醫(yī)務人員于同一情況下所應遵循的標準。醫(yī)療水準是醫(yī)務人員對于自己的專門領(lǐng)域的工作具備最低基準的能力，是醫(yī)師之所以為醫(yī)師、護士之所以為護士所必需的基本水平。

醫(yī)療水準既不以相同職稱中實際水平最高的醫(yī)務人員的水平為標準，也不以相同職稱中實際水平最低的醫(yī)務人員的水平為標準，而是以相同職稱醫(yī)務人員總體的平均水平為標準。醫(yī)務人員具有相應的技術(shù)職稱并就職于特定的醫(yī)療崗位從事醫(yī)療活動，就可以推定其具備一般醫(yī)療專業(yè)水準的醫(yī)務人員所應具備的工作能力，不論其是否實際具有此種能力。這一標準被稱為醫(yī)師成員的平均、通常具備的技術(shù)。在實踐中，具有可操作性的辦法是以衛(wèi)生部、教育部在全國通用的醫(yī)科院校統(tǒng)編教材中規(guī)定的診療標準、用藥原則和中華醫(yī)學會提出的且已被臨床廣泛運用的診療技術(shù)作為認定醫(yī)療行為是否合理的一般標準。

醫(yī)務人員應根據(jù)醫(yī)療水準，履行其最完善之注意義務。醫(yī)務人員在實施醫(yī)療行為時，怠于履行依該水準所應盡之注意義務，致他人身體損害的，即應被認定為有過錯。