一、如何認定醫(yī)療糾紛中醫(yī)院的過錯

近幾年來，在人民法院受理的民事案件中，醫(yī)療糾紛案件已經(jīng)占據(jù)了較大的比例，且有逐年上升的趨勢。在筆者看來，審判實踐中處理醫(yī)療糾紛案件的關(guān)鍵，是如何妥當認定醫(yī)方的過錯。為拋磚引玉，本文擬就醫(yī)療糾紛中醫(yī)方的過錯認定問題加以討論。

筆者認為，醫(yī)方的過錯在一般情況下應(yīng)就其是否已盡客觀上的注意義務(wù)而加以判斷。從充分保護患者的利益和利于醫(yī)療技術(shù)的發(fā)展出發(fā)，醫(yī)方應(yīng)盡的注意義務(wù)應(yīng)當是民法上善良管理人所應(yīng)盡到的注意義務(wù)。具體而言，醫(yī)方在從事診療護理行為時，應(yīng)具有合理的注意及適當?shù)募夹g(shù)。所謂“合理的注意及適當?shù)募夹g(shù)”，其判斷標準是“醫(yī)療水準”，即醫(yī)師于醫(yī)療之際，其學(xué)識、注意程度、技術(shù)以及態(tài)度均應(yīng)符合具有一般醫(yī)療專業(yè)水準的醫(yī)師在同一情況下所應(yīng)具備的標準。

在審判實踐中，法官可以具體結(jié)合以下原則，運用“醫(yī)療水準”這一判斷標準來認定醫(yī)方的過錯：

1、“醫(yī)學(xué)判斷”法則。

所謂“醫(yī)學(xué)判斷”法則，是指只要醫(yī)療專業(yè)者遵循專業(yè)標準的要求作決定，不能僅因事后判認其所作的決定錯誤而對其課以責(zé)任。醫(yī)方在對患者施行診療時，若其已盡到符合其專業(yè)要求的注意、學(xué)識及技術(shù)標準，即便治療結(jié)果不理想，甚至有不幸發(fā)生，醫(yī)方也無過錯，不應(yīng)對該后果承擔責(zé)任。

2、“可尊重的少數(shù)”法則。

醫(yī)師為診療護理行為時，必須具備高度的專門知識與技術(shù)，各個醫(yī)師可能持有不同的見解，在此場合，要容許醫(yī)師有一定程度的自由裁量權(quán)。我們知道，科學(xué)與全民公決不同，而且“真理往往掌握在少數(shù)人手里”，因此，在醫(yī)療行為給患者帶來損害時，我們不能因多數(shù)人同意采取某種治療措施就肯定其完全正確而不承擔責(zé)任，也不能因所采用的治療方法系屬少數(shù)人認可而讓該少數(shù)人承擔責(zé)任。只要醫(yī)師采取的治療方法不違反其專業(yè)標準，就不能認定其有過錯。

3、“最佳判斷”法則。

醫(yī)方所為的診療護理行為除必須符合其專業(yè)標準所要求的注意義務(wù)、學(xué)識及技術(shù)等之外，還必須是其最佳判斷。換句話說，當醫(yī)師的專業(yè)判斷能力高于一般標準，而該醫(yī)師又明知一般標準所要求的醫(yī)療方法具有不合理的危險性時，法院對該醫(yī)師的注意義務(wù)的要求應(yīng)高于一般標準。比如，美國一些法院要求該醫(yī)師必須依其能力做“最佳判斷”方可免責(zé)；日本民法理論中也有類似要求，稱為“最善之注意義務(wù)或完全之注意”?！白罴雅袛唷狈▌t與醫(yī)師的一般注意義務(wù)有別，法院適用該原則時須非常小心?！白罴雅袛唷狈▌t一般僅應(yīng)在該最佳判斷確定的治療方法不增加患者的危險或該治療方法已被認為符合“可尊重的少數(shù)”法則時，方可適用。

4、“允許風(fēng)險”法則，或稱“容許性危險”，法則。

該法則認為，在某些特殊情況下，包括醫(yī)療活動中，為謀求社會進步，應(yīng)允許威脅法益的人類活動的存在。醫(yī)學(xué)的進步，使以往被認為屬于絕癥的疾病也有了治愈的可能，給患者及其親人帶來歡樂和希望，但新藥的使用，也會產(chǎn)生副作用。醫(yī)學(xué)的進步是經(jīng)過千千萬萬次的反復(fù)實驗和多次的失敗才得到的。因此，判斷醫(yī)方的過錯，應(yīng)考慮“允許風(fēng)險”法則的適用。

5、醫(yī)療的緊急性與醫(yī)療嘗試。

所謂醫(yī)療的緊急性，是指由于醫(yī)療的判斷時間緊促，對患者的病情及病狀無法作詳細的檢查、觀察、診斷，自難要求醫(yī)生與平常時期的注意能力等同。因此，緊急性在醫(yī)療過失上，便成為最重要的緩和注意義務(wù)的條件。但這并非有意減輕醫(yī)方的注意義務(wù)，而是仍以相同的注意程度作為判斷標準，不過在因緊急情況而無法注意時，免除醫(yī)方責(zé)任的承擔。所謂醫(yī)療嘗試，是指任何醫(yī)療行為雖均具有抽象的威脅，醫(yī)學(xué)理論更要依賴新的藥物嘗試或技能實驗才能發(fā)展。這時，常有相當?shù)摹拔粗I(lǐng)域”的存在，醫(yī)生在此未知領(lǐng)域，當負注意義務(wù)。因此，醫(yī)生在進行新的醫(yī)療嘗試時，除經(jīng)患者承諾外，還要對患者的癥狀、體質(zhì)、醫(yī)院的設(shè)備、醫(yī)生的能力及其它必要的實驗及可能的危險，均應(yīng)先慎重考慮，并應(yīng)提供周全的應(yīng)急設(shè)備，否則，將難逃過錯之咎。

6、一般醫(yī)師與?？漆t(yī)師的不同。

在醫(yī)療行業(yè)，存在著諸多分工。首先有醫(yī)院管理人與醫(yī)務(wù)工作者之分；醫(yī)務(wù)工作者依其專業(yè)，又有醫(yī)生、護士、檢驗師、麻醉師、藥劑師等區(qū)分。他們的注意標準應(yīng)依其所屬專業(yè)而加以判斷。醫(yī)院內(nèi)大者有內(nèi)科、外科等諸多?？?，每個科內(nèi)都有專業(yè)醫(yī)師，如今已不再也不可能有包治百病的全能醫(yī)師，因此，專科醫(yī)師對其專門領(lǐng)域內(nèi)的注意義務(wù)標準要高于一般醫(yī)師的注意義務(wù)。至于某醫(yī)師是否為?？漆t(yī)師，不能以其是否取得該專業(yè)的執(zhí)業(yè)證書或同類的資格證書為依據(jù)，而要看該醫(yī)師是否以該?？频男螒B(tài)執(zhí)業(yè)。倘若其能力未能及于?？漆t(yī)師的水平而強行為之，應(yīng)從保護患者利益的角度出發(fā)，依?？漆t(yī)師的標準來判斷該醫(yī)師是否過錯。

7、地區(qū)性原則。由于不同地區(qū)的經(jīng)濟、文化發(fā)展狀況有差距，因此，醫(yī)師執(zhí)業(yè)的環(huán)境、醫(yī)療經(jīng)驗等，都有地區(qū)性的差異。這在我國尤為明顯。在一些偏遠的農(nóng)村，許多醫(yī)務(wù)工作者由于主、客觀條件的制約，對現(xiàn)代醫(yī)療知識及醫(yī)療技術(shù)知之甚少。因此，判定醫(yī)生是否盡到注意義務(wù)，應(yīng)以同地區(qū)或類似地區(qū)（指發(fā)展水平大致相當，環(huán)境、習(xí)俗、人口等相似的地區(qū)）的醫(yī)療專業(yè)為依據(jù)。可見，在判定醫(yī)方的過錯時應(yīng)考慮到地域、環(huán)境等地區(qū)性差別因素，既不縱容醫(yī)方的過錯，又要針對具體環(huán)境而不對醫(yī)方過于苛刻。

二、怎么協(xié)商解決醫(yī)療糾紛

在發(fā)生醫(yī)療糾紛后，患者首先要采取的就是這個維權(quán)手段，因為這個方式程序簡單，處理起來速度快，而且一旦達成協(xié)議，醫(yī)療機構(gòu)的賠償也會非常迅速?！夺t(yī)療事故處理條例》第四十三條規(guī)定：醫(yī)療事故爭議由雙方當事人自行協(xié)商解決的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當自協(xié)商解決之日起7日內(nèi)向所在地衛(wèi)生行政部門作出書面報告，并附具協(xié)議書。采取這種方式進行維權(quán)的，快捷，迅速是優(yōu)點，但是也存在幾個問題：

1、醫(yī)療機構(gòu)一般不會認為自己及其醫(yī)護人員的行為是醫(yī)療事故，有的即使自己也意識到錯誤，考慮到賠償和行政處分方面，也會不承認。對于這種情況，患者只能采取共他的兩個途徑來維權(quán)。

2、有的時候醫(yī)療機構(gòu)有跟當事進行協(xié)商的意思，但是，雙方對于患者人身的損害是否構(gòu)成醫(yī)療事故，構(gòu)成幾級醫(yī)療事故，醫(yī)療機構(gòu)在患者人身的損害中負有多大的責(zé)任，患者現(xiàn)在的人身損害跟患者原有疾病之間的關(guān)系有多大存在很大的分歧，這時候，就需要雙方共同委托醫(yī)療鑒定機構(gòu)來進行鑒定。根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第二十條規(guī)定：醫(yī)患雙方協(xié)商解決醫(yī)療事故爭議，需要進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，由雙方當事人共同委托負責(zé)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作的醫(yī)學(xué)會組織鑒定。然后，雙方根據(jù)醫(yī)療鑒定的結(jié)果來協(xié)商賠償?shù)臄?shù)額。

3、采取這種方式維權(quán)的患者方一定要注意，因為醫(yī)療行為是一種專業(yè)性和科學(xué)性非常強的學(xué)科，而醫(yī)療事故的索賠更是涉及到了醫(yī)療和法律兩個方面的專業(yè)知識，做為一般的患者或者患者家屬很難掌握準索賠的標準，而采取這種方式處理醫(yī)療事故，只要雙方在醫(yī)療事故處理意見書上簽字，就會對方發(fā)生效力，所以，患者一方在簽字前一定要對相關(guān)的問題考慮清楚，對于索賠的范圍和數(shù)額計算清楚，以防合法的索賠權(quán)益因為不懂而得不到保障，最好能夠咨詢一下這方面的專業(yè)人士。