戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪認(rèn)定定罪量刑分析

一、什么是戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪？

違抗作戰(zhàn)命令罪(刑法第421條)，是指軍人在戰(zhàn)時(shí)對(duì)上級(jí)的命令、指示等故意違抗拒不執(zhí)行，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。

二、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪的犯罪構(gòu)成要件有哪些？

(一)客體要件

本罪侵犯的客體是作戰(zhàn)指揮秩序。作戰(zhàn)指揮秩序要求全體參戰(zhàn)人員必須服從命令，聽(tīng)從指揮，堅(jiān)決做到有令必行，有禁必止。我軍是高度集中統(tǒng)一的武裝集團(tuán)，一切行動(dòng)聽(tīng)指揮，堅(jiān)決執(zhí)行命令，是我軍克敵制勝、完成各項(xiàng)任務(wù)的重要保證。尤其是在現(xiàn)代戰(zhàn)爭(zhēng)條件下諸兵種協(xié)同作戰(zhàn)，參戰(zhàn)人員眾多，武器裝備繁雜，戰(zhàn)機(jī)千變?nèi)f化，更要求每一名參戰(zhàn)人員務(wù)必嚴(yán)格執(zhí)行命令。為此，《內(nèi)務(wù)條令》第12條專門把 “服從命令”、“堅(jiān)決完成任務(wù)”規(guī)定為軍人誓言的重要內(nèi)容；第59條規(guī)定“部屬、下級(jí)必須服從首長(zhǎng)、上級(jí)”；第60條規(guī)定“部屬對(duì)命令必須堅(jiān)決執(zhí)行”。戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為，使得首長(zhǎng)的指揮意圖無(wú)法實(shí)現(xiàn)，導(dǎo)致作戰(zhàn)指揮失靈，妨害部隊(duì)的統(tǒng)一行為，將給作戰(zhàn)造成嚴(yán)重危害。

(二)客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人戰(zhàn)時(shí)違抗作戰(zhàn)命令，并對(duì)作戰(zhàn)造成危害的行為。鑒于平時(shí)違抗命令與戰(zhàn)時(shí)違抗命令的危害程度有重大區(qū)別，而且平時(shí)違抗命令所造成的實(shí)際危害后果容易被預(yù)見(jiàn)的控制，因此不宜將平時(shí)違抗命令的行為與戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為同等看待，都追究刑事責(zé)任。因此，本條規(guī)定違抗命令的行為只要發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)即可構(gòu)成犯罪。在和平時(shí)期違抗上級(jí)某項(xiàng)命令，一般按軍紀(jì)處理，不構(gòu)成本罪。

作戰(zhàn)命令，是指上級(jí)在職權(quán)范圍內(nèi)對(duì)下級(jí)、部屬下達(dá)的必須執(zhí)行的關(guān)于作戰(zhàn)的命令、指示等。如兵力集結(jié)時(shí)間、地點(diǎn)、火力配屬，攻擊方案，戰(zhàn)斗梯隊(duì)安排，撤出戰(zhàn)斗等有關(guān)作戰(zhàn)準(zhǔn)備、作戰(zhàn)實(shí)施的具體問(wèn)題。如果首長(zhǎng)違背自己的職責(zé)，濫用權(quán)力，以“命令”的方式向部屬提出不正當(dāng)?shù)囊?，部屬在根?jù)《內(nèi)務(wù)條令》的規(guī)定按級(jí)或者越級(jí)提出意見(jiàn)的同時(shí)，沒(méi)有按照其要求去做，不是違抗命令。

違抗命令的行為在客觀上是公然違背并抗拒執(zhí)行命令，包括拒絕接受命令，在執(zhí)行命令中拒絕按照命令的具體要求去行動(dòng)等。其具體表現(xiàn)形式因命令的實(shí)際內(nèi)容而有所不同，可分為不作為和作為兩類。不作為的違抗命令在實(shí)踐中較為常見(jiàn)，如不服從調(diào)遣，拒不接受上級(jí)部屬的任務(wù)，該發(fā)起進(jìn)攻而拒不前進(jìn)，該撤出陣地而拒不撤退等。作為的違抗命令也可能發(fā)生，如執(zhí)行潛伏任務(wù)時(shí)擅自主動(dòng)攻擊敵人，進(jìn)攻敵人時(shí)擅自改變攻擊目標(biāo)等。這些違抗命令的行為雖然表現(xiàn)形式各不相同，但在本質(zhì)上都是沒(méi)有執(zhí)行命令。

戰(zhàn)時(shí)違抗命令，只有對(duì)作戰(zhàn)造成危害時(shí)才構(gòu)成犯罪。對(duì)作戰(zhàn)造成危害主要是指，造成戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役失利；干擾了作戰(zhàn)部署，貽誤了戰(zhàn)機(jī)或動(dòng)搖了首長(zhǎng)的戰(zhàn)斗決心；暴露了我軍作戰(zhàn)意圖，給敵人可乘之機(jī)，造成部隊(duì)較大損失等。戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為不論是作為違紀(jì)還是犯罪，都是具有社會(huì)危害性的。這種社會(huì)危害性直接表現(xiàn)為對(duì)作戰(zhàn)造成危害，因?yàn)閼?zhàn)時(shí)的命令反映了作戰(zhàn)的客觀需要，違抗命令必然妨害命令的貫徹實(shí)施，最終危害作戰(zhàn)，所以對(duì)作戰(zhàn)造成危害是戰(zhàn)時(shí)違抗命令行為的必然結(jié)果。只是這種危害的具體表現(xiàn)形式因案而異，有的大，有的小，有的是現(xiàn)實(shí)的、具體的，也有的是潛在的、抽象的。不可能存在戰(zhàn)時(shí)違抗命令而對(duì)作戰(zhàn)沒(méi)有造成危害的情況，否則也就完全沒(méi)有理由把戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為作為違紀(jì)行為嚴(yán)令禁止。在少數(shù)情況下，可能出現(xiàn)因執(zhí)行上級(jí)命令而對(duì)作戰(zhàn)利益造成危害后果的情況，對(duì)此，應(yīng)由發(fā)布命令者承擔(dān)責(zé)任，執(zhí)行命令者不構(gòu)成犯罪。

(三)主體要件

本罪主體為特殊主體，即是與作戰(zhàn)命令發(fā)布者有隸屬關(guān)系的下級(jí)軍職人員。也就是說(shuō)命令發(fā)布者為上級(jí)，命令承受者為下級(jí)。這種上下級(jí)關(guān)系的確立，主要是通過(guò)正式的任職、授權(quán)命令，特殊情況下，還可以根據(jù)某些條令、條例確定。如《中國(guó)人民解放軍現(xiàn)役軍官服役條例》第12條規(guī)定：“在執(zhí)行作戰(zhàn)、搶險(xiǎn)救災(zāi)等緊急任務(wù)時(shí)，上級(jí)首長(zhǎng)有權(quán)暫時(shí)免去違抗命令、不履行職責(zé)或不稱職的所屬軍官的職務(wù)，并可以臨時(shí)指派其他軍人代理”。經(jīng)正式任職的上級(jí)和執(zhí)行緊急任務(wù)時(shí)的軍官“代理”人，有權(quán)在其職責(zé)范圍內(nèi)發(fā)布作戰(zhàn)命令，因此，在違抗命令的行為人與該命令的發(fā)布人之間，行政職務(wù)上必須有隸屬關(guān)系，行為人有義務(wù)執(zhí)行該命令。這種隸屬關(guān)系既可以是直接的隸屬關(guān)系，即違抗命令的行為人是下達(dá)命令的首長(zhǎng)的直接部屬，也可以是越級(jí)的隸屬關(guān)系，即違抗命令的行為人是下達(dá)命令的首長(zhǎng)的下級(jí)部屬。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。即明知是上級(jí)關(guān)于作戰(zhàn)問(wèn)題的命令，卻故意予以違抗。其動(dòng)機(jī)，有的是貪生怕死，有的是為了保存自己的實(shí)力，還有的是對(duì)上級(jí)不滿，以違抗命令發(fā)泄私憤，也有的是基于狹隘的殺敵復(fù)仇心理，不顧全大局、輕舉妄動(dòng)等。不論具體動(dòng)機(jī)如何，都不影響本罪的成立。戰(zhàn)場(chǎng)情況是復(fù)雜多變的，如果軍人在執(zhí)行命令中，發(fā)現(xiàn)情況發(fā)生變化，或者命令的內(nèi)容與客觀實(shí)際不符，原封不動(dòng)地執(zhí)行該命令會(huì)造成嚴(yán)重后果，而又來(lái)不及或者無(wú)法請(qǐng)示報(bào)告時(shí)，根據(jù)《內(nèi)務(wù)條令》的規(guī)定，部屬根據(jù)首長(zhǎng)和上級(jí)總的意圖，以高度負(fù)責(zé)的精神，從當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況出發(fā)，積極主動(dòng)地果斷行事，堅(jiān)決完成任務(wù)，事后迅速向首長(zhǎng)報(bào)告。這種情況雖然部屬?zèng)]有執(zhí)行原命令，但不能認(rèn)定其有違抗命令的主觀故意。

三、司法實(shí)踐中如何正確認(rèn)定戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪？

(一)區(qū)分罪與非罪的界限

不是故意違抗作戰(zhàn)命令，而是由于客觀條件限制行為人不能完成戰(zhàn)斗任務(wù)的，或是執(zhí)行錯(cuò)誤命令而導(dǎo)致戰(zhàn)斗失利的，或者違抗的是上級(jí)與作戰(zhàn)無(wú)關(guān)的指示的，不構(gòu)成違抗作戰(zhàn)命令罪。

(二)區(qū)分違抗作戰(zhàn)命令罪與阻礙執(zhí)行軍事職務(wù)罪的界限

違抗作戰(zhàn)命令的行為，有時(shí)與阻礙指揮人員執(zhí)行職務(wù)的行為容易混淆，兩者的區(qū)別是：

1、前者侵害的對(duì)象是上級(jí)首長(zhǎng)或者指揮人員的命令、指示，后者侵害的對(duì)象則是指揮人員或值班、值勤人員本身。

2、前者一般由不作為的行為構(gòu)成，后者則是一種積極作為的犯罪行為。

3、前者只要有不執(zhí)行命令的消極行為，并且對(duì)作戰(zhàn)造成危害的，即構(gòu)成犯罪，后者則要求行為人在客觀方面采取了暴力、威脅手段。

4、前者只能發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)，后者既可發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)，又可以發(fā)生在平時(shí)。

(三)區(qū)分本罪與戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪的界限

從廣義上講，軍人在接受作戰(zhàn)任務(wù)后臨陣脫逃的，本身就是一種嚴(yán)重的違抗作戰(zhàn)命令行為。但在定罪時(shí)，要嚴(yán)格把握兩者的界限。區(qū)別主要有以下幾點(diǎn)：

1、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪侵害的是作戰(zhàn)指揮秩序，而戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪侵害的是軍人參戰(zhàn)秩序。

2、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪在客觀方面表現(xiàn)為違背并抗拒執(zhí)行命令，其行為一般發(fā)生在接受上級(jí)命令時(shí)，行為人公然抗拒執(zhí)行上級(jí)的命令，但并不需要采取脫離崗位的方式，而戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪表現(xiàn)為脫離崗位逃避參加作戰(zhàn)，其行為一般發(fā)生在已受領(lǐng)了具體的作戰(zhàn)任務(wù)后，而且必須表現(xiàn)為脫離崗位。

3、犯罪的目的不同，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪是為了達(dá)到不執(zhí)行命令的目的，而戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪是為了達(dá)到不參加作戰(zhàn)的目的。

在具體案件中，戰(zhàn)時(shí)違抗命令的行為與戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃的行為可能出現(xiàn)犯罪競(jìng)合的現(xiàn)象，即以臨陣脫逃的方式抗拒執(zhí)行上級(jí)的命令。雖然戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪與戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪的法定最高刑都是死刑，但戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪的法定最低刑是3年有期徒刑，比戰(zhàn)時(shí)臨陣脫逃罪的法定最低刑要重，所以應(yīng)按戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪論處。

(四)區(qū)分本罪與投降罪的界限

戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪與投降罪都是發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)的故意犯罪，而且投降敵人的行為在某種意義上也帶有違抗命令的因素，在定罪上可能發(fā)生混淆。其區(qū)別主要以下幾點(diǎn)：

1、犯罪客體不同，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪所侵害的是作戰(zhàn)指揮秩序，而投降罪侵害的是國(guó)防安全秩序和軍人參戰(zhàn)秩序。

2、犯罪的客觀方面不同。戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪表現(xiàn)為違背并抗拒執(zhí)行上級(jí)的命令，但并不一定必須在面臨敵人時(shí)，而投降罪表現(xiàn)為自動(dòng)放下武器，向敵人投降，所以必須是在面臨敵人時(shí)。

3、犯罪的主觀方面不同。這兩種犯罪雖然都是故意犯罪，但行為人的主觀目的不同，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪是為了不執(zhí)行上級(jí)命令，而投降罪是為了保全性命。

在具體案件中，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪與投降罪可能出現(xiàn)犯罪競(jìng)合的現(xiàn)象，即行為人是在拒不執(zhí)行命令的同時(shí)向敵人投降。對(duì)這種情況一般應(yīng)按處理想象競(jìng)合犯的原則，以較重的罪名，即戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪論處。

(五)區(qū)分本罪與擅離、玩忽軍事職守罪的界限戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪和擅離、玩忽軍事職守罪在行為的客觀表現(xiàn)上有時(shí)很相似，侵害的直接客體也有相同之處，在定罪上可能發(fā)生混淆。其主要區(qū)別有以下幾點(diǎn)：

1、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪所侵害的直接客體是作戰(zhàn)指揮秩序，而擅離、玩忽軍事職守罪侵害的是指揮和值班、值勤秩序。

2、在犯罪的客觀方面，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪以違背并抗拒執(zhí)行上級(jí)命令為特征，而且這種行為只能發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)，但并不要求必須造成嚴(yán)重后果，屬于行為犯，而擅離、玩忽軍事職守罪則以擅自離開(kāi)正在履行職責(zé)的崗位，或者在履行職責(zé)的崗位上不履行職責(zé)及不正確履行職責(zé)為特征，這種行為并不一定發(fā)生在戰(zhàn)時(shí)，但必須造成了嚴(yán)重后果，屬于結(jié)果犯。

3、犯罪主體上，戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪是軍人違反職責(zé)罪中的一般主體，即所有軍人，而擅離、玩忽軍事職守罪是軍人違反職責(zé)罪中的一種特殊主體，即指揮人員和值班、值勤人員。

4、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪是出于故意，而擅離、玩忽軍事職守罪是出于過(guò)失。

四、戰(zhàn)時(shí)違抗命令罪如何處罰？

犯本罪的，處三年以上十年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。

五、相關(guān)法條及司法解釋

[刑法條文]

第四百二十一條 戰(zhàn)時(shí)違抗命令，對(duì)作戰(zhàn)造成危害的，處三年以上十年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。

第四百五十一條 本章所稱戰(zhàn)時(shí)，是指國(guó)家宣布進(jìn)入戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)、部隊(duì)受領(lǐng)作戰(zhàn)任務(wù)或者遭敵突然襲擊時(shí)。 部隊(duì)執(zhí)行戒嚴(yán)任務(wù)或者處置突發(fā)性暴力事件時(shí)，以戰(zhàn)時(shí)論。