一、數(shù)罪并罰中的數(shù)罪如何認(rèn)定
研究數(shù)罪是研究罪數(shù)必須要涉及的內(nèi)容，把數(shù)罪問題論述明白是很有必要的，數(shù)罪的概念，是把一人實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為。犯了幾種同種或不同種的罪，具備數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪構(gòu)成。
（一）數(shù)罪的特征有：
（1）、構(gòu)成數(shù)罪的數(shù)個(gè)危害行為，必須都是犯罪行為，這是構(gòu)成數(shù)罪的前提條件。數(shù)個(gè)危害行為，不等于都是犯罪行為。這里所說的數(shù)個(gè)危害行為是指兩個(gè)或兩個(gè)以上觸犯刑法分則有條文規(guī)定的和應(yīng)受刑罰處罰的危害行為。
刑法第十三條規(guī)定的情節(jié)顯著輕微危害不大，不構(gòu)成犯罪的行為，不能認(rèn)為構(gòu)成數(shù)罪。單一罪中具有內(nèi)在聯(lián)系的數(shù)個(gè)危害動作或行為，不能簡單地理解為都是犯罪行為。而數(shù)罪中的任何一個(gè)危害行為，必須都是犯罪行為，而且一般不具有內(nèi)在聯(lián)系關(guān)系。這是構(gòu)成數(shù)罪的重要特征之一。
（2）、構(gòu)成數(shù)罪的數(shù)個(gè)犯罪，必須是數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪構(gòu)成。這是構(gòu)成數(shù)罪的依據(jù)。這里所說的數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪構(gòu)成，是指數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成之間的關(guān)系。
作為構(gòu)成數(shù)罪的數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，只要求它們之間是獨(dú)立的。不要求每個(gè)犯罪構(gòu)成是完整的。犯罪構(gòu)成形態(tài)是否完整，不影響數(shù)罪的成立。例如故意犯罪的預(yù)備階段或未遂階段所存的犯罪構(gòu)成；以及前述兩上階段中可能發(fā)生的犯罪中止情況所存在的犯罪構(gòu)成之間具有相互的獨(dú)立性。
因而，它不同于有的單一罪中也可能存在有數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，但它們之間不是相互獨(dú)立的。不能認(rèn)為是數(shù)罪，應(yīng)是一罪。例如單一罪的慣犯雖有多個(gè)犯罪構(gòu)成。但它們之間具有性質(zhì)完全相同的，反復(fù)實(shí)施的。
已成習(xí)性和常業(yè)為特征，并為刑法特別規(guī)定的慣犯。是單一罪中規(guī)定為一罪的情況?？梢妴我蛔镏杏须m有數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，但不具有相互的獨(dú)立性。所以，只有數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的獨(dú)立，數(shù)罪才能成立。這是構(gòu)成數(shù)罪的顯著特征。
（3）、數(shù)罪中任何一個(gè)犯罪在運(yùn)用刑罰和追訴時(shí)效上以及訴訟程序上都有各自的法律特征。由于構(gòu)成數(shù)罪的每個(gè)犯罪，都是獨(dú)立存在的。因而其法律特征表現(xiàn)在運(yùn)用刑罰上是分別量刑和實(shí)行并罰處理，也只有在分別正確地量刑，才有可能準(zhǔn)確地適用數(shù)罪并罰制度，表現(xiàn)在刑事追訴時(shí)效問題上，是分別起算。
如果在兩罪中的任何一罪超過追訴時(shí)效，數(shù)罪就不能成立。但不因此而對同一被告人終止整個(gè)訴訟程序。上述在實(shí)體和程序上不同的法律意義。是任何一種狀態(tài)的單一罪所不具有的特征。
（二）、數(shù)罪的分類。
根據(jù)我國法學(xué)理論，對數(shù)罪的種類有兩種不同的分類方法：
①從實(shí)體與形式上的不同，把數(shù)罪分為實(shí)體數(shù)罪與形式數(shù)罪，實(shí)體數(shù)罪包括數(shù)個(gè)獨(dú)立的同種與不同種的數(shù)罪；形式數(shù)罪包括牽連犯、連續(xù)犯和想象數(shù)罪。（實(shí)質(zhì)上這屬于單一罪的范疇）。
②從實(shí)體數(shù)罪所表現(xiàn)形式的不同分為同種數(shù)罪與不同種數(shù)罪。同種數(shù)罪是指數(shù)個(gè)獨(dú)立的性質(zhì)相同的犯罪。
由于它的刑罰宣告或發(fā)生時(shí)間的不同，又把同種數(shù)罪分為刑罰宣告前的同種數(shù)罪和刑罰宣告后刑罰還未執(zhí)行完畢又發(fā)生的同種數(shù)罪。不同種數(shù)罪是指數(shù)個(gè)獨(dú)立的不同性質(zhì)犯罪。同樣由于它的刑罰宣告或者發(fā)生時(shí)間的不同。又把不同種類數(shù)罪分為刑罰宣告前的不同種類數(shù)罪和刑罰宣告后刑罰還未執(zhí)行完畢又發(fā)現(xiàn)或發(fā)生的不同種類數(shù)罪。
二、數(shù)罪并罰的計(jì)算方法
刑法第七十一條規(guī)定：“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰?！?/p>
兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)決定一個(gè)時(shí)間段。前罪殘刑的終點(diǎn)日期是確定無疑的，現(xiàn)在的問題是怎樣確定計(jì)算前罪殘刑的起點(diǎn)日期。最高法院研究室于1986年11月5日就“關(guān)于勞改犯在勞改期間又犯新罪，法院對新罪判決后其前罪的殘刑從何時(shí)計(jì)算問題”對天津市高級法院研究室作出了電話答復(fù)，明確指出“對于前罪沒有執(zhí)行的刑罰，應(yīng)從新罪判決確定之日計(jì)算”。
根據(jù)上述觀點(diǎn)審判實(shí)踐中通行的操作辦法是，先確定后罪判決書的送達(dá)日期，再往后順延10日，即為判決生效日期，并以該日期為計(jì)算前罪殘刑以及數(shù)罪并罰決定執(zhí)行刑罰的起點(diǎn)日期。
在理解刑法第七十一條時(shí)，應(yīng)遵循三條原則：
第一、前罪殘刑的計(jì)算與法院判決書的送達(dá)日期無關(guān)；
第二、前罪刑期的折抵或計(jì)算，終止于再犯罪之日；
第三、后判數(shù)罪并罰決定執(zhí)行的刑期，從犯罪分子因犯后罪而被采取強(qiáng)制措施之日起計(jì)算，犯罪分子連續(xù)處于被羈押狀態(tài)的，則從再犯罪之日起計(jì)算。
具體而言，包括以下幾種情形：
（一）、罪犯脫逃的，前罪殘刑自脫逃之日起計(jì)算。被抓獲收監(jiān)后羈押的時(shí)間應(yīng)當(dāng)用以折抵決定執(zhí)行的刑期。
例如，某罪犯前罪刑罰執(zhí)行完畢的日期為2001年8月10日，于1999年6月5日脫逃，1999年7月5日被抓獲收監(jiān)。則前罪的殘刑應(yīng)為2年2個(gè)月零5天（1999年6月5日至2001年8月10日）。法院以脫逃罪判處該犯有期徒刑2年，決定執(zhí)行有期徒刑4年，則決定執(zhí)行刑罰的起止日期應(yīng)為1999年7月5日至2003年7月4日。
（二）、罪犯在獄中再犯罪的，前罪殘刑及決定執(zhí)行的刑罰均從再犯罪之日起計(jì)算。
例如，某罪犯前罪刑罰執(zhí)行完畢的日期為2001年8月10日，于1999年6月5日將同監(jiān)犯人打成重傷，則前罪殘刑應(yīng)為2年2個(gè)月零5天（1999年6月5日至2001年8月10日）。法院以故意傷害罪判處該犯有期徒刑4年，決定執(zhí)行有期徒刑6年，則決定執(zhí)行刑罰的起止日期應(yīng)為1999年6月5日至2005年6月4日。
（三）、罪犯在保外就醫(yī)或暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又犯罪的，前罪殘刑從再犯罪之日起計(jì)算，決定執(zhí)行的刑期從因再犯罪而被采取強(qiáng)制措施之日起計(jì)算。從再犯罪到因再犯罪而被采取強(qiáng)制措施這段時(shí)間不應(yīng)用以折抵前罪刑罰或決定執(zhí)行刑罰的刑期。
例如，某罪犯前罪刑罰執(zhí)行完畢的日期為2001年8月10日，在保外就醫(yī)期間，于1999年6月5日再犯罪，于1999年7月5日被逮捕，則前罪的殘刑應(yīng)為2年2個(gè)月零5天（1999年6月5日至2001年8月10日）。法院就后罪判處該犯有期徒刑5年，決定執(zhí)行有期徒刑7年，則決定執(zhí)行刑罰的起止日期為1999年7月5日至2006年7月4日。
（四）、罪犯在管制服刑期間再犯罪的，前罪殘刑從再犯罪之日起計(jì)算，決定執(zhí)行的刑期從因再犯罪而被采取強(qiáng)制措施之日起計(jì)算。從再犯罪到因再犯罪而被采取強(qiáng)制措施這段時(shí)間不應(yīng)用以折抵前罪刑罰或決定執(zhí)行刑罰的刑期。
例如，某罪犯前罪刑罰執(zhí)行完畢的日期為2000年4月8日，在管制服刑期間，該犯于1999年10月4日再犯罪，1999年11月4日被逮捕。則前罪殘刑為管制6個(gè)月零4天（1999年10月4日至2000年4月8日），折算為拘役或有期徒刑3個(gè)月零2天。法院就后罪判處該犯有期徒刑3年，決定執(zhí)行有期徒刑3年，則決定執(zhí)行刑罰的起止日期為1999年11月4日至2002年11月3日。
