一、被害人過錯是法定量刑情節(jié)

在刑事法律關系中，犯罪者與被害人是一對矛盾結(jié)合體。犯罪者對被害人侵害的程度，決定其自身受刑罰處罰的程度輕重；同時，被害人自身的過錯，也影響對犯罪嫌疑人的處罰輕重。但是，被害人過錯責任沒有在我國刑法中有所反映，只是在司法實踐中體現(xiàn)于酌定量刑情節(jié)的范疇。被害人過錯的存在，與犯罪嫌疑人實施犯罪行為具有一定的關聯(lián)性，被害人過錯達到一定程度，必然會影響對犯罪嫌疑人的量刑。故筆者認為，被害人過錯責任應當成為法定的量刑情節(jié)，理由如下：

1、酌定量刑情節(jié)的不足所決定。從立法現(xiàn)實角度，酌定量刑情節(jié)的范圍與法定量刑情節(jié)成反比例關系，即法定量刑情節(jié)越多，酌定量刑情節(jié)范圍會相對縮小。而我國目前的酌定量刑情節(jié)過于寬泛，這對刑事法制并非一件益事。酌定量刑情節(jié)影響量刑，是法官自由裁量權(quán)在量刑中的具體體現(xiàn)，受法官的法律修養(yǎng)、法制意識等因素的影響。從我國的實際情況看，法官個體素質(zhì)的差異，導致實踐中對哪些情節(jié)是酌定量刑情節(jié)，在量刑時是應當考慮還是可以考慮，以及如何考慮，做法極不一致，容易產(chǎn)生量刑偏差。因此，筆者認為應根據(jù)需要和可能，縮小酌定量刑情節(jié)范圍，對司法實踐中經(jīng)常使用、條件具備、時機成熟的酌定量刑情節(jié)，應盡快通過立法程序使之法定化。

2、偵查實踐的需要。我國刑事訴訟法規(guī)定，偵查人員要收集證明犯罪嫌疑人有罪的證據(jù)，也要收集證明犯罪嫌疑人無罪和最輕的證據(jù)。然而在司法實踐中，由于被害人過錯責任在法律上沒有明文規(guī)定，導致偵查機關對被害人過錯的重視程度還不夠，往往將工作重點放在對有罪證據(jù)的收集上，忽視對犯罪嫌疑人有利證據(jù)的收集。只有全面、客觀地收集各方面證據(jù)，才能在公平的基礎上正確處理案件，有利于犯罪嫌疑人判刑后的教育改造，也有利于減少社會不安定因素。

3、國內(nèi)的相關規(guī)定提供了參考。最高人民法院在《全國法院維護農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會紀要》中，涉及到有關被害人存在過錯如何量刑的內(nèi)容，值得在立法實踐中作為參考。根據(jù)該《會議紀要》，對于因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的故意殺人犯罪，適用死刑一定要十分慎重，應當與發(fā)生在社會上的嚴重危害社會治安的其他故意殺人犯罪案件有所區(qū)別。對于被害人一方有明顯過錯或?qū)γ芗せ撚兄苯迂熑?，或者被告人有法定從輕處罰情節(jié)的，一般不應判處死刑立即執(zhí)行。

二、酌定情節(jié)的種類

刑法司法實踐中常見的酌定情節(jié)，主要有以下幾種：

1、犯罪的動機。如同是搶奪犯罪，有的是追求腐化生活，有的是基于家庭生活困難，前者的主觀惡性相對大于后者。

2、犯罪的手段。如使用一般強制方法實施的強奸犯罪，與采用慘無人道、極端野蠻的手段完成的強奸犯罪相比，前者的情節(jié)明顯輕于后者。

3、犯罪的時間、地點。如發(fā)生于天災人禍之時的盜竊、搶劫等犯罪，就比平時所發(fā)生的相同犯罪，具有更大的社會危害性。

4、犯罪侵害的對象。如侵犯未成年人、殘疾人、老年人、懷孕婦女的犯罪，就比侵犯其他對象的相同犯罪，具有更大的社會危害性。

5、犯罪造成的損害結(jié)果。如同是侵犯財產(chǎn)利益的犯罪，犯罪人所造成的實際的財產(chǎn)損害程度，就是在量刑時應予以考慮的因素。

6、犯罪分子的一貫表現(xiàn)。如平時遵紀守法者犯罪，與平時一貫違反法律、甚至多次受過行政處罰者犯罪相比，后者就應受到相對較重的處罰。

7、犯罪后的態(tài)度。如真誠悔過、坦白罪行、積極退贓、主動賠償損失、積極采取措施消除或減輕危害結(jié)果等表現(xiàn)，較之于拒不認罪、毀滅罪證、意圖逃避罪責等表現(xiàn)，應當受到相對較輕的處罰。