一、假想防衛(wèi)的概念
假想防衛(wèi)是指行為人由于存在認識上的錯誤,把在客觀上并不存在的不法侵害誤認為是真實存在的。從而在主觀中形成了對不法侵害的錯誤認識而進行防衛(wèi),并造成他人財產(chǎn)和人身損害的行為。一般認為假想防衛(wèi)屬于事實上的認識錯誤,假想防衛(wèi)的概念在很大程度上都依附于正當防衛(wèi)的存在,要正確理解假想防衛(wèi)的概念,必須認清它與正當防衛(wèi)的關(guān)系,因此有必要將這兩個類似的概念作一比較。
首先,兩者類似的地方有:
第一,假想防衛(wèi)和正當防衛(wèi)的行為人在實施防衛(wèi)行為時,都沒有犯罪的直接故意。行為人都是為了防止侵害或假想的侵害的行為發(fā)生所被迫采取的防衛(wèi)行為。
第二,行為人實施防衛(wèi)的目的都是為了使國家、公共利益、本人或他人的權(quán)利免受侵害而實行的。
其次,兩者也存在根本上的區(qū)別:
第一,在主觀上,假想防衛(wèi)實際上并不存在不法侵害,而行為人卻誤認為存在,因此行為人對客觀事實發(fā)生了認識上的錯誤,而正當防衛(wèi)是建立在防衛(wèi)人對不法侵害的正確認識的基礎(chǔ)之上的,即防衛(wèi)人的主觀意識必須真實地反映不法侵害的客觀情況,在這個基礎(chǔ)上產(chǎn)生的防衛(wèi)意圖才是正當?shù)摹?/p>
第二,在客觀上,假想防衛(wèi)是基于對客觀事實的錯誤認識,才產(chǎn)生了所謂的防衛(wèi)意圖,并在這種防衛(wèi)意圖的支配下,出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身財產(chǎn)和其他權(quán)利而實施的行為。而正當防衛(wèi)是在確實存在不法侵害的前提下,為了保護國家、公共利益、本人或他人的人身財產(chǎn)和其他權(quán)利而實施的防衛(wèi)行為,正當防衛(wèi)是有利于社會的行為,是反擊不法侵害的行為,而假想防衛(wèi)則是對他人的侵害行為,具有一定的違法性。所以,假想防衛(wèi)不僅在主觀心理狀態(tài)上不同于正當防衛(wèi),而且在其客觀行為的性質(zhì)上也不同于正當防衛(wèi)。
第三,在社會價值上,我國《刑法》明文規(guī)定正當防衛(wèi)不承擔任何刑事責任,其目的就在于鼓勵公民同違法犯罪行為作斗爭的積極性,維護公民的合法權(quán)益以及社會的整體價值標準。而假想防衛(wèi)從本質(zhì)上看是一種不法行為,無論其主觀動機如何,在客觀上侵犯了他人的人身權(quán)利或財產(chǎn)權(quán)利,是應(yīng)受到刑罰處罰的行為。
二、正當防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別
正當防衛(wèi)是我國刑法規(guī)定的一項重要的法律制度,是我國法律賦予公民同違法犯罪作斗爭的一種重要的權(quán)利和手段。其目的在于鼓勵公民同正在進行的不法侵害作斗爭,正當防衛(wèi)和緊急避險具有相同點但也有不同點。
正當防衛(wèi)和緊急避險具有相同點但也有不同點,具體體現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)危害的來源不同,正當防衛(wèi)的危害來源只能是人的不法侵害侵害,而緊急避險的危害來源既可以是人的不法侵害,也可以是來自自然災(zāi)害,還可以是動物的襲擊或人的生理、病理的病患或其他的危險因素。
(二)行為的對象不同,正當防衛(wèi)行為的對象只能針對不法侵害人本人,不能針對第三者。是正義與邪惡的較量 。而緊急避險行為的對象則必須是第三者的合法權(quán)益,通過損害無辜的第三者的合法權(quán)益保全公共利益、本人和他人的合法權(quán)益,是合法行為對他人相對較小合法權(quán)益的損害。如果針對不法侵害者實施反擊的話,則應(yīng)認定為正當防衛(wèi)而不能認為是緊急避險行為。
(三)行為的限制不同,正當防衛(wèi)的實施是出于必要,也就是說在正當防衛(wèi)的情況下,即使能夠用其他方法避免不法侵害,也可以采取。而緊急避險的實施必須是出于迫不得已、在別無選擇的情況下才能采取。換句話說:正當防衛(wèi)可以是采取最順手的工具和最方便的方法來進行防衛(wèi),而緊急避險則只能采取最合理的、最佳的方式方法來進行防衛(wèi)。
(四)主體限度限定不同,正當防衛(wèi)所造成的損害既可以小于也可以大于不法侵害行為可能造成的損害,而緊急避險對第三者合法權(quán)益的損害只能是小于危險可能造成的損害,即不能大于也不能等于所保護的合法權(quán)益。正當防衛(wèi)是每個公民的法定權(quán)利,是人民警察執(zhí)行職務(wù)時的法定義務(wù),而緊急避險則不適用于職務(wù)上和行為上有特殊義務(wù)的人。職務(wù)上和行為上有特殊義務(wù)的人本身負有同危險作斗爭的責則,在發(fā)生危險是必須采取積極的方式消除危險,如果其采取緊急避險的話,則屬于逃避應(yīng)盡的責任,應(yīng)當追究其責任,構(gòu)成犯罪的則應(yīng)當追究刑事責任。如:監(jiān)獄的監(jiān)管人員(獄警)在發(fā)現(xiàn)服刑人員有脫逃的行為時,不能以怕制止過程中會受到損害而不于制止。
