一、犯罪未遂如何認(rèn)定

所謂犯罪未遂，是指行為人已經(jīng)著手實(shí)行具體犯罪構(gòu)成的實(shí)行行為，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。

犯罪未遂是司法實(shí)踐中較常見的一種犯罪未完成的形態(tài)，正確認(rèn)定犯罪未遂案件，必須重點(diǎn)把握以下幾個(gè)方面：

（一）著手實(shí)行的認(rèn)定。

所謂實(shí)行犯罪，是指行為人實(shí)施符合刑法分則規(guī)定的具體的犯罪構(gòu)成要件的行為。例如，秘密竊取他人財(cái)物的行為、將毒藥投放在他人飯碗中的行為，都是犯罪的實(shí)行行為。所謂“著手”，就是開始實(shí)施符合刑法分則規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成客觀方面的行為。行為人是否著手，是劃分犯罪預(yù)備和犯罪實(shí)行的標(biāo)準(zhǔn)，是區(qū)分犯罪未遂與犯罪預(yù)備的關(guān)鍵所在。如何認(rèn)定著手，目前有主觀說、客觀說和折中說之分。主觀說認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以行為人是否存在明確的犯罪意圖為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定犯罪實(shí)行行為的“著手”?？陀^說認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從行為所實(shí)施的客觀行為出發(fā)認(rèn)定犯罪的“著手”。折中說則主張從行為人的犯罪意圖和客觀行為兩方面來判斷犯罪的“著手”，認(rèn)為只有當(dāng)行為人實(shí)施了具有社會(huì)危險(xiǎn)性的行為，并明確表露出犯罪意圖時(shí)，才能認(rèn)定為犯罪的“著手”。

我們認(rèn)為，由于犯罪行為的復(fù)雜性，迄今為止，對(duì)于如何認(rèn)定犯罪著手尚未形成一種通說，而且似乎也不可能形成一種通說，唯一正確的做法只能是根據(jù)案件的具體情況，根據(jù)不同行為在不同犯罪中的意義，嚴(yán)格按照刑法分則條文規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成要件客觀行為及其著手的特點(diǎn)，予以分析判斷。在司法實(shí)踐中，一般可以從以下幾個(gè)方面去判斷犯罪分子是否著手實(shí)行：

1、該行為開始實(shí)施符合刑法分則規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成客觀方面的行為，即要結(jié)合犯罪實(shí)行行為特點(diǎn)去認(rèn)定。

所謂犯罪的實(shí)行行為，就是指刑法分則規(guī)定的某種具體犯罪構(gòu)成的要件行為。實(shí)行行為從內(nèi)部的結(jié)構(gòu)上看，可分為單一實(shí)行行為和復(fù)雜實(shí)行行為。前者是法律要求一個(gè)行為就可構(gòu)成犯罪的情況，后者是法律要求兩個(gè)或兩個(gè)以上相互之間有手段與目的關(guān)系的行為才能構(gòu)成犯罪的情況。對(duì)于單一的實(shí)行行為，著手就是開始實(shí)施這一個(gè)實(shí)行行為。值得注意的是，刑法中的危害行為是由行為人的意志所支配的違反刑法條文的一系列行為，行為往往由一連串的動(dòng)作組成，不能把行為只看作是一個(gè)動(dòng)作。比如用槍殺人，從拔槍、舉槍瞄準(zhǔn)到扣動(dòng)扳機(jī)等一系列動(dòng)作結(jié)合起來才是用槍殺人的實(shí)行行為，不能只認(rèn)為扣動(dòng)板機(jī)才是實(shí)行行為。故對(duì)于由一連串動(dòng)作組合而成的單一實(shí)行行為，其中最初的動(dòng)作即為實(shí)行行為的著手。對(duì)復(fù)雜的實(shí)行行為而言，開始實(shí)施法律要求手段行為就可認(rèn)定為著手。如搶劫罪中，犯罪分子只要開始實(shí)施暴力、脅迫或其他侵犯人身權(quán)利的法定手段行為，就可以認(rèn)為是已著手實(shí)施犯罪，并不需要犯罪分子接觸到要搶劫的財(cái)物才算是著手。

2、該行為對(duì)犯罪客體已經(jīng)具有直接的侵害性，即從行為是否可直接引起危害結(jié)果來認(rèn)定。

著手實(shí)行行為的內(nèi)容，與危害結(jié)果的發(fā)生之間，有直接的因果關(guān)系。在著手的情況下，行為已經(jīng)具有造成客觀損害的實(shí)際可能性，犯罪行為一經(jīng)著手，如果沒有犯罪分子意志以外的原因或犯罪分子自動(dòng)中止犯罪的情況，任其無阻礙地發(fā)展下去，就必然引起危害結(jié)果的發(fā)生；而預(yù)備行為則是犯罪構(gòu)成要件以外的行為，它只是為發(fā)生危害結(jié)果創(chuàng)設(shè)條件，其本身不能引起危害結(jié)果的發(fā)生。比如投毒殺人，把毒已投入碗中，還未端給被害人時(shí)，如沒有其他原因的阻礙，或自動(dòng)倒掉碗中食物中止犯罪，該行為將可能導(dǎo)致被害人的死亡結(jié)果，所以它已經(jīng)是著手實(shí)行犯罪的行為，而不能視為預(yù)備。

3、該行為人主觀上的社會(huì)危險(xiǎn)性和犯罪意圖通過著手行為明顯暴露出來，即從犯罪未遂與犯罪預(yù)備的區(qū)別中認(rèn)定著手。

犯罪的預(yù)備與犯罪的實(shí)行是故意犯罪發(fā)展過程中緊密相接的兩個(gè)階段，而著手作為實(shí)行行為的內(nèi)容和起點(diǎn)，是區(qū)分二者的標(biāo)準(zhǔn)，所以只要對(duì)行為排除了預(yù)備的可能性就可認(rèn)定為著手。

（二）犯罪未得逞的認(rèn)定。

這是犯罪未遂的又一基本特征，也是區(qū)分犯罪未遂和犯罪既遂的重要標(biāo)志，犯罪未得逞是因?yàn)椴痪邆湫谭ǚ謩t所規(guī)定的犯罪構(gòu)成的全部要件從而犯罪沒有全部完成。在結(jié)果犯、危險(xiǎn)犯和行為犯這三類存在犯罪既遂和犯罪未遂界限的犯罪中，犯罪沒有得逞的具體判斷標(biāo)準(zhǔn)有其不同的要求，在結(jié)果犯中，法定危害結(jié)果的出現(xiàn)是犯罪既遂的基本標(biāo)志。在危險(xiǎn)犯中，法定的危險(xiǎn)狀態(tài)的形成是犯罪既遂的基本標(biāo)志。在行為犯中，法定的犯罪行為的完成是犯罪既遂的基本標(biāo)志。

（三）犯罪分子意志以外的原因的認(rèn)定。

犯罪分子意志以外的原因，是指存在于犯罪分子意志之外的、阻礙犯罪意志和犯罪活動(dòng)的各種主客觀因素。這是犯罪未遂的又一重要特征，是犯罪未遂區(qū)別于犯罪中止的基本標(biāo)志。所謂意圖以外的原因，從性質(zhì)上講，是指違背犯罪分子主觀愿望和意圖的主客觀原因。出于犯罪分子本人的意愿而主動(dòng)停止犯罪的，不能認(rèn)為是犯罪未遂。犯罪分子意志以外的原因準(zhǔn)確表明了犯罪分子主觀上的被迫性，是“想為而不能為”，它是與犯罪中止相區(qū)別的標(biāo)志。關(guān)于區(qū)別兩者的標(biāo)準(zhǔn)問題，著名的佛蘭克公式“欲達(dá)目的而不能”的是犯罪未遂，“能達(dá)目的而不欲”的是犯罪中止，給我們以幫助。

二、共犯中止如何認(rèn)定

共犯中止是指在共同犯罪中，部分犯罪人自動(dòng)中止犯罪的行為。

應(yīng)當(dāng)視情況區(qū)別對(duì)待：

（一）在簡(jiǎn)單共同犯罪中，共犯都是實(shí)行犯，共犯中有一人決定中止后，然后極力勸說其他人放棄犯罪，如果其他人接受了勸告，放棄本來可以繼續(xù)下去的犯罪，全案都是犯罪中止；但是，如果一人中止后，其他共犯不愿意中止，但中止者采取了有效措施防止危害結(jié)果的發(fā)生，中止者成立犯罪中止，其他不成立；如果一人中止，雖然阻止或者他人但未能阻止危害結(jié)果發(fā)生，由于不具備有效性特征，所以不能做為中止犯認(rèn)定，只能在量刑時(shí)酌輕。不過有一種情況，如果中止者采取了一定措施，有效地中斷自己先前行為與犯罪的聯(lián)系（消除“原因力”），即使后來發(fā)生危害結(jié)果，仍然可以認(rèn)定為中止；

（二）在復(fù)雜共同犯罪中，實(shí)行犯中止犯罪，教唆犯應(yīng)認(rèn)定為未遂的教唆；幫助犯有一定的從屬性，實(shí)行犯中止犯罪，幫助犯不知道，對(duì)其應(yīng)按照犯罪預(yù)備認(rèn)定，反過來，教唆犯、幫助犯要中止犯罪，對(duì)教唆犯來講，必須阻止實(shí)行犯實(shí)施犯罪，使實(shí)行犯打消犯罪的念頭，才構(gòu)成中止，而幫助犯應(yīng)采取有效措施，抵銷自己的幫助行為對(duì)共同犯罪所起的作用；

（三）中止犯如果向有關(guān)機(jī)關(guān)報(bào)告，司法機(jī)關(guān)采取了有效措施制止了犯罪，應(yīng)認(rèn)定為中止。