一、怎樣認定非法經(jīng)營罪
1、本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說,非法經(jīng)營者必然違反有關的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性,在我國目前行政經(jīng)濟法規(guī)不很健全的情況下,考察某一經(jīng)膏行為是否違反國家規(guī)定,一定要把國家政策的精神吃透,對既不宜提倡、也不宜急于取締的,要因勢利導,使其向有利于社會的方向發(fā)展,不要輕易作犯罪處理。
2、本罪在主觀上要求行為人必須是出于故意,對于因不知其為非法而進行非法經(jīng)營的,不認為構成本罪,而只能給予行為人以行政處罰。
3、本罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴重的才構成犯罪,而認定情節(jié)是否嚴重,應以非法經(jīng)營額和所得額為起點,并且要結合行為人是否實施了非法經(jīng)營行為,是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴重后果,是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來判斷。
二、構成非法經(jīng)營罪的行為有哪些
主要有以下幾種行為方式:
1、未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品。為了保證市場正常秩序,在我國對一些有關國計民生、人們生命健康安全以及公共利益的物資實行限制經(jīng)營買賣。只有經(jīng)過批準,獲取經(jīng)營許可證后才能對之從事諸如收購、儲存、運輸、加工、批發(fā)、銷售等經(jīng)營活動。沒有經(jīng)過批準而擅自予以經(jīng)營的,就屬非法經(jīng)營。
2、買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準證件。
(1)經(jīng)營許可證或者有關批準文件,是持有人進行該項經(jīng)濟活動合法性的有效憑證。無之則就屬于非法經(jīng)營。一些不法分子、本來沒有經(jīng)營國家限制買賣物品的資格,無法獲取有關經(jīng)營許可證件或者批準文件,便從他人處購買甚或偽造經(jīng)營許可證或批準文件,企圖逃避檢查、制裁。由此,買賣許可經(jīng)營證件及批準文件的不法行為也應運而生。此種行為,直接促使了情節(jié)嚴重的非法經(jīng)營國家限制買賣物品的活動泛濫,具有相當大的危害性,因此,亦應以刑罰予以懲治。
(2)進出口許可證,由國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易管理部門及其授權機構簽發(fā),不僅是對外貿(mào)易經(jīng)營著合法進行對外貿(mào)易活動的合法證明,也是國家對進出口貨物、技術進行管理的一種重要憑證,如海關對進出口貨物、技術查驗放行時必須以此為依據(jù)。
(3)進出口原產(chǎn)地證明,是指用來證明進出口貨物、技術原產(chǎn)地屬于某國或某地區(qū)的有效憑證。其為進口國和地區(qū)視原產(chǎn)地不同征收差別關稅和實施其他進口區(qū)別待遇的一種證明。
(4)所謂其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件,一般是指對限制買賣物品的經(jīng)營許可證件或批準文件。
3、未經(jīng)國家有關主管部門批準,非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務的,或者非法從事資金支付結算業(yè)務的。
4、其他嚴重擾亂市場經(jīng)濟秩序的非法經(jīng)營行為。
(1)非法買賣外匯。
(2)非法經(jīng)營出版物。
(3)非法經(jīng)營電信業(yè)務。
(4)在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克倫特羅等禁止在飼料和動物飲用水中使用的物品。
(5)非法經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務。
(6)非法經(jīng)營彩票。