一、什么是虛假廣告罪

虛假廣告罪，是指廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告對(duì)商品或服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

（一）客體要件

本罪侵犯的客體是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下商品正當(dāng)?shù)慕灰谆顒?dòng)和競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)。根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二條規(guī)定，商品經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，遵循自愿、平等、誠(chéng)實(shí)信用原則的正當(dāng)活動(dòng)是受法律保護(hù)的?！稄V告法》第5條規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者，實(shí)施了情節(jié)嚴(yán)重的虛假廣告行為。構(gòu)成本罪在客觀方面的前提條件必須是違反國(guó)家規(guī)定（即廣告管理法規(guī)）的行為。本罪屬情節(jié)犯，其不僅要求具有違反國(guó)家規(guī)定，利用虛假廣告對(duì)商品或服務(wù)作虛假宣傳的行為，而且還必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度才能構(gòu)成本罪。

（三） 主體要件

本罪的主體為特殊主體，即廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者。本罪主體既可以是達(dá)到刑事責(zé)任年齡具備刑事責(zé)任能力的自然人，也可以是單位。單位犯本罪的實(shí)行兩罰制，對(duì)單位判處罰金，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，依本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面只能是故意，而不能是過失。從廣告主方面看，明知自己的虛假廣告行為違反了廣告管理法規(guī)規(guī)定的廣告內(nèi)容的真實(shí)性，從而積極實(shí)施了這種行為，作引人誤解的虛假宣傳，欺騙用戶和消費(fèi)者，以達(dá)到牟取巨額非法利益的目的。從廣告經(jīng)營(yíng)者看，構(gòu)成虛假廣告罪，既可以是直接故意，又可以是間接故意。從廣告發(fā)布者看，構(gòu)成虛假廣告罪，也是既可以是直接故意，也可以是間接故意。

二、如何認(rèn)定虛假廣告罪

（一）由于行為人的原因而導(dǎo)致失真的商業(yè)廣告的宣傳不構(gòu)成犯罪，失真廣告包括：廣告主對(duì)自己的商品或服務(wù)過分自信而造成夸大事實(shí)的商業(yè)廣告；由于廣告主與消費(fèi)者對(duì)同一商品或服務(wù)由于理解不同而產(chǎn)生的事實(shí)差異；由于廣告主與廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者的理解不同而導(dǎo)致的廣告失實(shí)；廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者因缺乏商品知識(shí)而造成的不真實(shí)廣告；由于低水平的商業(yè)廣告制作技術(shù)而造成的廣告失實(shí)等。上述情形，行為人的行為雖然客觀上做了不真實(shí)的廣告宣傳，但不具有故意欺騙的主觀意圖，不能以本罪論處。

（二）虛假廣告行為，必須是情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪。依照我國(guó)《廣告法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定，大部分虛假廣告行為屬于民事違法行為。“情節(jié)嚴(yán)重”包括以下情形：多次作虛假食品廣告和人用藥品廣告的；作虛假廣告屢次受到有關(guān)部門處罰又作虛假廣告的；因虛假廣告導(dǎo)致人身傷亡嚴(yán)重后果的；因虛假廣告造成消費(fèi)者重大經(jīng)濟(jì)損失的；其他具有情節(jié)嚴(yán)重的情形的。