一、取保候?qū)彽娘L(fēng)險(xiǎn)有哪些

反思我國的取保候?qū)徶贫仁潜ａ屩贫葒H研討會上最熱烈的題，國內(nèi)法律界要求改革和完善取保候?qū)彽暮袈暣似鸨朔?/p>

取保候?qū)徥俏覈痉C(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人或者被告人采取的一種強(qiáng)制措施。顧名思義，“取保”是為了“候?qū)彙?，即如果能夠保證犯罪嫌疑人或者被告人不逃避偵查和 審判，隨傳隨到，則不對其實(shí)行羈押。取保候?qū)忞m然立足于確保訴訟的順利進(jìn)行，但其宗旨應(yīng)是減少刑事羈押。但在我國，不很確定的數(shù)字是，只有20%的犯罪嫌 疑人會被取保候?qū)彙?/p>

分析取保候?qū)忀^少被采用的原因，中國社會科學(xué)研究員王敏遠(yuǎn)認(rèn)為，我國取保候?qū)彽臈l件過于籠統(tǒng)和苛刻，其中一項(xiàng)是可能被判處有期徒型以上刑罰，采取取保候 審、監(jiān)視居住不致發(fā)生社會危險(xiǎn)性。但據(jù)此很難判斷是否采用取保候?qū)忂@種強(qiáng)制措施。任何一個(gè)被刑事指控的人面臨被判處刑罰時(shí)，都有逃跑的危險(xiǎn)。辦案機(jī)關(guān)就會 因?yàn)樾淌卤桓嫒擞刑优艿目赡芏鴦儕Z其獲得取保假審的機(jī)會。

最高檢察院偵查監(jiān)督廳副廳長黃海龍分析說，取保候?qū)徔陀^上存在風(fēng)險(xiǎn)，使得公安和檢察機(jī)關(guān)對可捕可不捕的人一般都要求逮捕，法院為防止開庭審判時(shí)犯罪嫌疑人傳喚不到庭，也希望關(guān)押犯罪嫌疑人。

北京市公安局法制辦副主作陳國慶具體分析說，取保候?qū)徶贫葘?dān)保的設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)過低，對違反取保規(guī)定沒有嚴(yán)厲的處罰措施是引發(fā)高羈押率、低取保率的原因。其中 人保只是要求保證人與案件無牽連，有能力履行保證義務(wù)，享有政治權(quán)利，人身自由權(quán)利沒有受到限制，有固定住處和收入但缺少信譽(yù)度、實(shí)際擔(dān)保能力等方面的要 求；對于財(cái)保，兩院兩部關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定僅要求保證金在一千元以上，最高人民法院的規(guī)定為不少于兩千元，起點(diǎn)數(shù)額普遍比較低。因此造成實(shí)踐中， 保證人取而不保、棄保的現(xiàn)象大量存在，取保候?qū)徍茈y保證訴訟程序的順利進(jìn)行，犯罪人逍遙法外而受害人的權(quán)利得不到保護(hù)。偵查機(jī)關(guān)在辦案過程中不得不保守行 事，大量采取羈押措施。

二、取保候?qū)彂?yīng)如何完善

中國人民公安大學(xué)教授崔敏研究表明，取保候?qū)徶贫仍诹⒎ㄉ洗嬖谌毕?。刑事訴訟法規(guī)定“對犯罪嫌疑 人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過12個(gè)月”，其本意是不論哪個(gè)機(jī)關(guān)采取取保候?qū)?，或者幾個(gè)機(jī)關(guān)重復(fù)適用取保候?qū)?，加起來最長期限不得超過12個(gè)月。但公檢 法分別制定的實(shí)施細(xì)則，卻規(guī)定每個(gè)機(jī)關(guān)都可以重新計(jì)算取保候?qū)彽钠谙蓿Y(jié)果就成了一個(gè)人可能被取保假審3年。一種原本較輕的強(qiáng)制措施，變成了長期限制人身 自由的嚴(yán)厲措施。法律中沒有規(guī)定保證金的限額和收取方法，抽象的、原則性的規(guī)定等于授權(quán)各地司法機(jī)關(guān)自行其是，有些單位隨意收取高額保證金，有的在對犯罪 嫌疑人變更強(qiáng)制措施后或案件審結(jié)后不退還保證金，甚至任意挪用保證金造成根本無法退還，把辦理取保手續(xù)當(dāng)成了收錢放人的“創(chuàng)收”手段，有些辦案單位“保而 不審”，一旦收了保證金，便不偵查、不審理了。

此外，刑事訴訟法第五十八條第二款規(guī)定：“對于發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任或者取保候?qū)徠谙迣脻M的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除取保候?qū)?，……及時(shí)通知被取保候?qū)徣撕陀嘘P(guān)單 位?！贝廾艚淌谡J(rèn)為，法律既然規(guī)定了取保候?qū)彽钠谙?，期限屆滿后，原已實(shí)行的取保候?qū)従蛻?yīng)當(dāng)自動失效。由于立法規(guī)定取保候這的期限已經(jīng)屆滿的，還須經(jīng)過 “解除”程序，這就留下了漏洞。實(shí)踐中，辦案機(jī)關(guān)經(jīng)常在取保候?qū)徠谙迣脻M后仍不予解除，使得被取保候?qū)徣艘廊惶幱诒粡?qiáng)制的狀態(tài)。

` “取保候?qū)徶贫戎械穆蓭熜瓮撛O(shè)?！睆难杏憰挠懻撝?，可以感受到，從事刑事辯護(hù)的律師是推動刑事司法改革中的一支不可忽視的力量。他們的愿望最急切，要求最直接，“要充分發(fā)揮律師在取保候?qū)徶械淖饔谩?。廣東漢基律師事務(wù)所律師周漢基集多年的刑事辯護(hù)實(shí)踐，總結(jié)出取保候?qū)彽氖罄Щ蟆ＫJ(rèn)為，律師無法在取保候?qū)彽闹邪l(fā)揮應(yīng)有的作用是困擾律師的最大難題。

刑事訴訟法第五十二條規(guī)定：“被羈押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬有權(quán)申請取保候?qū)??！钡诰攀鶙l第一款規(guī)定：“犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請 的律師可以為其申請取保候?qū)?。”?guī)定表明，在犯罪嫌疑人被逮捕前的刑事拘留期間，律師沒有權(quán)利為其申請取保候?qū)?。此時(shí)，律師只能為犯罪嫌疑人及其近親屬代 書取保候?qū)彽纳暾垥捎谏暾垥皇且月蓭煹拿x出具，也不是由律師經(jīng)辦，司法機(jī)關(guān)往往既不理睬也不答復(fù)。全國律師協(xié)會在《律師參與刑事訴訟辦案規(guī)范》中 明確規(guī)定：“在押的犯罪嫌疑人或者其近親屬要求律師為犯罪嫌疑人申請取保候?qū)?，承辦律師認(rèn)為符合法定的取保候?qū)彈l件的，可以為其申請取保候?qū)彙！庇腥藢⑵?理解為律師在犯罪嫌疑人被刑事拘留時(shí)起，就可以為其申請取保候?qū)彙Ｈ欢?，該?guī)定并非國家法律，未經(jīng)過立法、司法機(jī)關(guān)的確認(rèn)，也就得不到辦案機(jī)關(guān)的認(rèn)同。為 此，周漢基律師建議，律師有權(quán)為犯罪嫌疑人申請取保候?qū)彽臅r(shí)間應(yīng)提前，在犯罪嫌疑人被拘留時(shí)起就可以為其申請取保候?qū)彙?/p>

究竟該如何改造我國的取保候?qū)徶贫龋渴怯糜谋ａ尨嫒”：驅(qū)?，還是將英國保釋的精髓“嫁接”到取保候?qū)徶衼?？全國人大法工委刑法室副主任王尚新介紹 說，1996年修改刑事訴訟法時(shí)，有更多急切的問題需要解決，如收容審查、律師提前介入、審判方式改革等，英國的保釋制度沒有引起立法機(jī)關(guān)和專家的注意。 事實(shí)上，取保候?qū)従褪侵袊谋ａ屩贫取５煌幉蝗莺鲆?，保釋更偏重于犯罪嫌疑人、被告人的?quán)利，取保候?qū)弰t是司法機(jī)關(guān)采取的一種強(qiáng)制措施。