一、如何界定瀆職罪的主體

瀆職行為必須是發(fā)生在履行國家管理職權(quán)過程中，而且行為人職權(quán)取得的方式必須是合法的，既可以是依照國家有關(guān)法律、法規(guī)，也可以是被授權(quán)或者委托（聘用實質(zhì)上也是一種委托行為） ；其次，行為人在行為（作為或不作為）時必須是代表國家行使職權(quán)，而非個人的行為，即“從事公務(wù)”。因此，如何界定國家機關(guān)的概念范圍，正確理解刑法意義上“從事公務(wù)”的性質(zhì)和含義，是確定瀆職罪主體范圍的核心問題。如何界定瀆職罪的主體呢？主要有以下幾點：

（一）國家機關(guān)的界定

正確界定國家機關(guān)工作人員的范圍和含義，首先要弄清楚國家機關(guān)的含義。所謂國家機關(guān)，是行使國家各種管理的各種機關(guān)的總稱，是指從事國家管理和行使國家權(quán)力，以國家預(yù)算撥款作為獨立活動經(jīng)費的中央和地方各級組織。我國刑法中并沒有明確規(guī)定哪些為國家機關(guān)，因此在理論和實踐中都引起了一些爭論，歸納起來大致有以下幾種代表性觀點：

第一種觀點為狹義說。有些學(xué)者在解釋《刑法》第93條第1款的國家機關(guān)時認為，根據(jù)我國《憲法》中關(guān)于國家機構(gòu)的設(shè)置，這里的國家機關(guān)就是各級國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)和軍隊中的機關(guān)。

第二種觀點為最廣義說。有些學(xué)者將以下所有組織都歸入國家機關(guān)：中國共產(chǎn)黨的各級機關(guān)；國家各級權(quán)力機關(guān)，即全國和地方各級人民代表大會及其常務(wù)委員會；行政機關(guān)，即國務(wù)院及其各部委和地方各級人民政府（包括省、自治區(qū)、直轄市、縣、市、市轄區(qū)、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)）及其各種管理機構(gòu)；審判機關(guān)，即最高人民法院和地方各級人民法院；檢察機關(guān)，即最高人民檢察院和地方各級人民檢察院；一些名為總公司但是實為國家行政部門的機構(gòu)，例如石油天然氣總公司（原石油部）、電力總公司（原電力部）、紡織總公司（原紡織部）、輕工總會（原輕工部）等等。這些公司并不適用公司的經(jīng)營機制，而是依靠國家行政撥款，從事行政管理職能，因而其本質(zhì)上仍然屬于國家機關(guān)。

第三種觀點為相對廣義說。有的學(xué)者認為，《刑法》中國家機關(guān)的概念與憲法中國家機關(guān)的概念是不盡相同的，刑法的國家機關(guān)應(yīng)包括中國共產(chǎn)黨和人民政協(xié)。因為中國共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，領(lǐng)導(dǎo)和管理國家和地方事務(wù)，其各級機關(guān)也應(yīng)當具有國家機關(guān)的性質(zhì)。

我們認為，將在中國共產(chǎn)黨、中國人民政治協(xié)商會議組織等的工作人員排斥在國家機關(guān)工作人員范圍之外，顯然于我國實際情況不相符合，另外籠統(tǒng)地不分界限地將在國家機關(guān)中工作的人員都劃入國家機關(guān)工作人員的范圍又實際上把國家機關(guān)工作人員的外延做出了不適當?shù)臄U大。本文認為，對于國家機關(guān)工作人員范圍的界定應(yīng)當從是否行使國家管理職權(quán)和瀆職罪所侵犯的客體方面加以分析。國家機關(guān)的特點就在于：掌握國家的公共權(quán)力，具有憲法和法律賦予的國家強制力，行使國家對于全國性的或者區(qū)域性的各種公共事務(wù)的管理職能的機關(guān)。所以在國家機關(guān)中工作的人員通?？煞Q為國家機關(guān)工作人員，但是同時并不能必然把這兩者等同起來，我們認為在國家機關(guān)工作從事公務(wù)的人員就是國家機關(guān)工作人員，構(gòu)成瀆職罪的主體要件。

（二）“從事公務(wù)”的界定

“從事公務(wù)”是構(gòu)成國家機關(guān)工作人員的核心因素。什么是公務(wù)？從詞義上講，所謂公務(wù)，是泛指一切公共事務(wù)而言。它包括國家性質(zhì)的公務(wù)和集體性質(zhì)的公務(wù)兩大類。國家公務(wù)，是指國家在政治、軍事、文教、衛(wèi)生、體育、科技等各個領(lǐng)域中實施的組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等活動。它具有國家權(quán)力性、職能性、合法性等特點。而集體事務(wù)，則是指集體單位、群眾性組織中的公共事務(wù)。它不具有國家權(quán)力性、職能性和管理性等特征。

對于刑法意義上的“公務(wù)”，在刑法理論界有著不同的理解。有的觀點認為，“從事公務(wù)”就是“依法履行職責(zé)的職務(wù)行為以及其他辦理國家事務(wù)的行為”。有的觀點認為，“從事公務(wù)”是指“依法所進行的管理國家、社會或集體事務(wù)的職能活動”。有的觀點進一步指出，所謂從事公務(wù)，就是指“在國家機關(guān)、國有企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等單位履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)?！?/p>

本文認為，上述幾種對于“從事公務(wù)”的理解，雖然均具有一定的合理性，但如果適用于司法實踐，則顯得仍然不易把握，可操作性不強。 “從事公務(wù)”是瀆職罪主體的本質(zhì)特征，對它的理解，不能簡單籠統(tǒng)望文生義，而應(yīng)當根據(jù)立法原意和我們國當前社會經(jīng)濟形勢所決定的法律實際來把握。

二、瀆職罪主體如何分類

按照刑法第九章瀆職罪的罪名罪狀表述，瀆職罪的主體可分為下列三種情況：

（一）一般國家機關(guān)工作人員。

例如，濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪、故意泄露罪、國家秘密罪、過失泄露國家秘密罪、國家機關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪、非法批準征用占用土地罪、非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪、招收公務(wù)員、學(xué)生徇私舞弊罪、失職造成珍貴文物損毀、流失罪的主體都是一般國家機關(guān)工作人員。

（二）特殊國家機關(guān)工作人員。

例如，徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、私放在押人員罪、失職致使在押人員脫逃罪、徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行罪的主體是司法工作人員；徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體是行政執(zhí)法人員；濫用管理公司、證券職權(quán)罪的主體是稅務(wù)機關(guān)的工作人員；違法提供出口退稅憑證罪的主體是負責(zé)辦理出口貨物報關(guān)單等出口退稅憑證的國家機關(guān)工作人員；違法發(fā)放林木采伐許可證的主體是林業(yè)主管部門的工作人員；環(huán)境監(jiān)管失職罪的主體是負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員；傳染病防治失職罪的主體是從事傳染病防治的政府衛(wèi)生行政部門的工作人員；放縱走私罪的主體是海關(guān)工作人員：商檢徇私舞弊罪、商檢失職罪的主體是國家商檢部門、商檢機構(gòu)的工作人員；動植物檢疫徇私舞弊罪、動植物檢疫失職罪的主體是動植物檢疫機關(guān)的工作人員；辦理偷越國（邊）境人員出入境證件罪的主體是負責(zé)辦理護照、簽證以及其他出入境證件的國家機關(guān)工作人員，放行偷越國（邊）境人員罪的主體是邊防、海關(guān)等國家機關(guān)工作人員。

事實上，這些只能由特殊國家機關(guān)工作人員所構(gòu)成的濫用職權(quán)、玩忽職守罪與刑法第397條所規(guī)定的濫用職權(quán)、玩忽職守罪之間存在著法條競合的關(guān)系，而按照特別法優(yōu)于一般法的原則，應(yīng)以特別法條定罪處罰。

（三）負有特定職責(zé)的國家機關(guān)工作人員。

例如，放縱制售偽劣商品犯罪行為罪的主體是對生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為負有追究責(zé)任的國家機關(guān)工作人員；不解救被拐賣、綁架婦女、兒童罪的主體是負有解救職責(zé)的國家機關(guān)工作人員；徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體是行政執(zhí)法人員；幫助犯罪分子逃避處罰罪的主體是有查禁犯罪活動職責(zé)的國家機關(guān)工作人員，等等。