一、正當防衛(wèi)的條件
根據我國《刑法》第二十條的規(guī)定,成立正當防衛(wèi)必須具備五個條件:
(1)必須是為了保衛(wèi)國家利益、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他合法權利,才能實行正當防衛(wèi)。此即為防衛(wèi)目的正義性,是成立正當防衛(wèi)的首要條件,也是刑法規(guī)定正當防衛(wèi)不負刑事責任的主要根據,防衛(wèi)目的應當以制止不法侵害、維護合法權益為目標。
(2)必須是對不法侵害的行為,才能實行正當防衛(wèi)。不法侵害行為既包括犯罪行為也包括其他違法的侵害行為。也就是說,對不法侵害行為并非要達到犯罪的程度,才能實行正當防衛(wèi)。
(3)必須是對正在進行的不法侵害行為,才能實行正當防衛(wèi)。
(4)必須是針對實施不法侵害行為的人實行正當防衛(wèi)。
(5)正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度造成重大損害。
二、如何理解正當防衛(wèi)的必要限度
我國《刑法》并未規(guī)定具體的標準。我國刑法學界對此主要存在三種觀點:
(1)客觀必需說。認為防衛(wèi)強度是制止不法侵害所必需的,即使防衛(wèi)在強度、后果等方面超過對方可能造成的損害,也不能認為是超過了必要限度。
(2)基本相適應說。認為應將防衛(wèi)行為與不法侵害行為在方式、強度和后果等方面加以比較,看是否相適應。
(3)相當說。認為必要限度原則上應以制止不法侵害所必需為標準,同時要求防衛(wèi)行為與不法侵害行為在手段、強度等方面,不存在過于懸殊的差異。比較而言,客觀必需說從防衛(wèi)目的的正當性出發(fā),抓住了理解必要限度的關鍵,但過分強調了必需,而完全忽視防衛(wèi)與侵害在客觀上的相當性,沒有對防衛(wèi)者設定必要的約束,易造成防衛(wèi)后果的任意加重;基本相適應說提出了必要限度的具體特征,既有利于公民正當防衛(wèi)權的行使,又有利于防止防衛(wèi)者濫用權利,但沒有觀察防衛(wèi)者的主觀目的,過分苛求防衛(wèi)者處于不法侵害行為的緊急情況下,掌握不法侵害行為可能造成的后果,然后以牙還牙的同態(tài)防衛(wèi);
相當說,實際上是客觀必需說和基本相適應說的折衷,既抓住了理解必要限度的本質、關鍵的特征,有利于鼓勵公民實行正當防衛(wèi),又提出了對防衛(wèi)人的必要約束,有利于保障正當防衛(wèi)的正確行使。從我國立法情況來看, 1979年《刑法》規(guī)定,正當防衛(wèi)超過必要限度造成不應有的危害的,應當負刑事責任;現行《刑法》規(guī)定,正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應當負刑事責任。顯然看出,現行《刑法》對正當防衛(wèi)所造成的后果條件作了適當的放寬,以明顯超過必要限度造成重大損害為要件,相當說的觀點與現行《刑法》是基本一致的。
由此可以看出,正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度造成重大損害這一要件實質上包含了兩個并列的判斷標準:
一是防衛(wèi)措施不能明顯超過必要限度。一般而言,防衛(wèi)人所采取的防衛(wèi)措施應當與不法侵害行為基本相當,當然值得注意的是,《刑法》規(guī)定的標準是不能明顯超過,明顯超過 表明立法強調對防衛(wèi)人所采取的防衛(wèi)措施不必過于苛求。
二是防衛(wèi)結果不能造成重大損害。