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律師會見犯罪嫌疑人的規(guī)定,如何完善律師的調(diào)查取證權(quán)

此文章幫助了705人  作者:北京刑事律師  來源:法邦網(wǎng)

一、律師會見犯罪嫌疑人的規(guī)定

為確保監(jiān)所安全和律師會見工作順利進(jìn)行,維護(hù)犯罪嫌疑人或被告人的合法權(quán)益,根據(jù)《刑事訴訟法》、《看守所條例》、《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》以及公安部、省公檢法司、市委政法有關(guān)規(guī)定的精神,結(jié)合我市看守所的實(shí)際情況,特對律師會見在押犯罪嫌疑人或被告人作如下規(guī)定:

第一、律師辦理會見在押犯罪嫌疑人或被告人時,看守所應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)律師有效執(zhí)業(yè)證、律師事務(wù)所介紹信、委托書或人民法院的指定辯護(hù)通知。

第二、律師會見在押犯罪嫌疑人或被告人應(yīng)當(dāng)2人,以便互相監(jiān)督和確保安全;律師會見時至少1人為執(zhí)業(yè)律師,其他隨同人如非執(zhí)業(yè)律師,應(yīng)是與會見律師同一單位并持有律師管理機(jī)關(guān)印發(fā)的證件的人員。

第三、在偵查階段,對不涉及國家秘密的案件,律師憑公安機(jī)關(guān)經(jīng)辦單位開具《會見在押犯罪嫌疑人通知》辦理會見。對涉及國家秘密的案件,憑公安機(jī)關(guān)經(jīng)辦單位開具的《批準(zhǔn)會見犯罪嫌疑人決定》辦理。

第四、在審查起訴和審判階段,受聘律師可以直接由看守所安排與被告人會見,出示起訴意見書或起訴書和律師事務(wù)所介紹信辦理,不需經(jīng)偵查、檢察或?qū)徟袡C(jī)關(guān)批準(zhǔn)和安排;非律師職務(wù)的其他辯護(hù)人經(jīng)檢察院和法院的具體辦案部門許可,也可以同在押犯罪嫌疑人會見。

第五、會見時帶聘請的翻譯人員的,須出示經(jīng)辦機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的文書。

第六、律師會見時,在押犯罪嫌疑人或被告人應(yīng)一人一室。

第七、律師會見在押犯罪嫌疑人或被告人是時,公安機(jī)關(guān)可以派員在場。

第八、律師會見在押犯罪嫌疑人或被告人時,不準(zhǔn)私帶犯罪嫌疑人或被告人的親友參與會見;禁止為犯罪嫌疑人或被告人提供與外界聯(lián)絡(luò)的各種通信、攝影器材等工具;會見期間禁止為犯罪嫌疑人或被告人提供任何財物及攜帶任何物品出所。

第九、律師會見在押犯罪嫌疑人或被告人時,如違反法律規(guī)定或者會見場所的規(guī)定,在場民警應(yīng)當(dāng)制止,必要時可以決定停止本次會見,視情節(jié)輕重,通知律師管理部門。

第十、看守所的工作人員不按規(guī)定辦理會見手續(xù)的,律師可以向移案或者受案的機(jī)關(guān)投訴,也可以通過司法行政機(jī)關(guān)向有關(guān)部門反映。

二、如何完善律師的調(diào)查取證權(quán)

自從實(shí)行律師事務(wù)所改革,律師事務(wù)所從國家事業(yè)單位轉(zhuǎn)變?yōu)樗綘I單位,個人可以開辦律師事務(wù)所以來,特別是刑事訴訟法、律師法的修訂之后,律師調(diào)查取證逐漸變得舉步維艱,輕則白費(fèi)調(diào)查功夫,一無所獲,重則招致牢獄之災(zāi)。律師調(diào)查取證權(quán),是律師依法行使職責(zé)、履行職業(yè)責(zé)任的基礎(chǔ),律師所擔(dān)負(fù)的維護(hù)社會的公平正義,保護(hù)公民的合法權(quán)益,維護(hù)法治的職責(zé),與律師調(diào)查取證權(quán)的捉襟見肘,矛盾日益突出。

(一)律師調(diào)查取證權(quán)的現(xiàn)狀:

目前律師調(diào)查取證的特點(diǎn),一是,法律規(guī)定簡單,粗疏,內(nèi)容不完善、缺失,體系不完整,沒有統(tǒng)一的,具有可操作性的規(guī)定,且立法以限制、制約律師調(diào)查權(quán)利為主,以設(shè)定權(quán)利為輔,捆住律師手腳,使律師成為“刀尖上的舞者”。二是,法律規(guī)定的調(diào)查取證權(quán)在實(shí)踐中得不到保障,律師要被調(diào)查單位或個人配合、協(xié)助難,調(diào)查取證突出表現(xiàn)在一個“難”字上。

現(xiàn)實(shí)中存在的問題是,1、調(diào)查取證權(quán)的行使僅以法院已立案審理的案件為限,對已立案件才允許律師查證。這是大多數(shù)國家機(jī)關(guān)內(nèi)部文件,甚至是部門規(guī)章的明文規(guī)定,如民政部2005年出臺的對婚姻登記檔案的查詢規(guī)定,就是規(guī)定律師查詢要提供法院的立案或應(yīng)訴通知。這樣就排除了律師在辦理非訴業(yè)務(wù)過程中的調(diào)查取證權(quán)、起訴前的調(diào)查取證權(quán)。2、律師有權(quán)查證的事項(xiàng)、范圍,可以查詢什么東西,沒有統(tǒng)一的規(guī)定,是否給予調(diào)查的隨意性大,比如,有些地方社保部門不給律師查在關(guān)社保的繳付情況、有的甚至不給律師查詢房產(chǎn)登記抵押情況等,但有的地方這些者是可以查詢的。如有關(guān)系是熟人的,手續(xù)不合法也可以查,沒有關(guān)系手續(xù)合法也同樣不能查。律師行使查證權(quán)的程度和效果,則因各地做法、各單位各部門做法,甚至同一單位各科室各個人的做法也不同,增加律師查證的成本和難度。3、有關(guān)部門對律師須提供的資料和手續(xù)要求不一,有的需要司法局的蓋章認(rèn)可,有的要有當(dāng)事人本人到場才可以查詢,或者對律師調(diào)查給予諸多限制,如只可查詢,不能復(fù)制,即使摘抄了或者可以復(fù)印,也不給簽字、蓋章,以證明其真實(shí)性。4、收費(fèi)缺少依據(jù),收費(fèi)不合理現(xiàn)象大量存在。一些部門自定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn),甚至查詢按揭登記情況也是按平方米來收費(fèi)。5、遭到拒絕時有理無處申訴,缺少必要的救濟(jì)途徑等。6、對證人的調(diào)查難,在民事和刑事案件中,存在完全相反的認(rèn)證實(shí)踐,即民事案件中的證人證詞采信率低,刑事案件中偵查機(jī)關(guān)出具的證詞采信率高。7、在律師調(diào)查取證的觀念上,有關(guān)部門以及社會組織、公民存在不同程度的偏見,積極主動配合的少,給律師的調(diào)查取證增加了難度。

(二)律師調(diào)查取證難的成因:

一是,立法缺陷和滯后。 縱觀幾大訴訟法,以及律師法,對律師的調(diào)查取證權(quán),或者是沒有專門規(guī)定如仲裁法,或者是一、二個條文的簡單規(guī)定,如民事訴訟法、行政訴訟法,在最高法院制訂的有關(guān)訴訟證據(jù)規(guī)則之中,只規(guī)定了當(dāng)事人的舉證義務(wù),沒有涉及律師的查證權(quán)利問題,在刑事訴訟法中,主要不是從律師調(diào)查取證權(quán)利保障和規(guī)范的方面來進(jìn)行規(guī)定,而多以權(quán)利限制的角度進(jìn)行規(guī)定。《中華人民共和國律師法》是律師們的基本法,是律師們的“憲法”,對于這么重要的調(diào)查取證權(quán)利,只有第31條中短短的一行字:“律師承辦法律事務(wù),經(jīng)有關(guān)單位或者個人同意,可以向他們調(diào)查情況”,可謂言語之精煉,節(jié)省!但律師的調(diào)查取證權(quán)果真有這一句話就能起到應(yīng)有的作用?律師的調(diào)查取證權(quán)真的可以精確到一句話就足以囊括一切?律師的調(diào)查取證權(quán)利內(nèi)容包括哪些,如何行使,權(quán)利得到保障的程序、步驟,權(quán)利遭到侵害的救濟(jì)方法等,具體的、可操作性的東西,則沒有規(guī)定,在國家有關(guān)法律法規(guī)等等中,也都沒有規(guī)定,偶見的只有個別部門的內(nèi)部掌握的文件資料,對律師調(diào)查取證權(quán)的加以限制或剝奪的規(guī)定。原本應(yīng)由法律或者規(guī)章規(guī)定的“調(diào)查取證權(quán)”,卻幾乎沒有規(guī)定,而被其他部門規(guī)章或者內(nèi)部文件或者領(lǐng)導(dǎo)指示所“規(guī)定”,則律師查證權(quán)行使的艱難就可想而知。

現(xiàn)在回過頭來看看律師法中的這一行文字,雖則惜墨如金,卻問題多多,不是在強(qiáng)調(diào)權(quán)利保障,主要是在強(qiáng)調(diào)權(quán)利的限制。一是要經(jīng)被調(diào)查人同意。如果被調(diào)查人或者單位借口不同意,或者根本不需要說明任何理由就是不同意,如之奈何?律師調(diào)查取證就遭擱淺,就無法進(jìn)行。可見,律師的調(diào)查權(quán)如此脆弱。二是,這里沒有明確律師對國家機(jī)關(guān)的調(diào)查取證權(quán),特別是向行政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位的調(diào)查權(quán)。從條文內(nèi)容來看,似乎又涵蓋了這些單位,因?yàn)槎伎梢越y(tǒng)稱為“單位”,但卻極不科學(xué)、不嚴(yán)謹(jǐn)。畢竟“單位”一詞并非法律術(shù)語,相對律師而言,國家機(jī)關(guān)、行政事業(yè)單位等享有強(qiáng)大的公權(quán)力,調(diào)查取證權(quán)更容易遭到來自公權(quán)力的限制或剝奪,同時,律師向這些享有公權(quán)力的單位組織的查證,是具有普遍性的,如果在條文中沒有規(guī)定或者規(guī)定模糊,則律師的查證權(quán)利必然是不完善的。此外,在刑事訴訟法中的律師調(diào)查取證權(quán)的缺陷,已是眾矢之的,在此不再述及。

如果說,在我國上世紀(jì)八十年代之前,沒有提倡法制,對公民主要強(qiáng)調(diào)義務(wù),不強(qiáng)調(diào)權(quán)利,對公民的保護(hù)主要由國家統(tǒng)一包辦,公民有事情、有糾紛就是找政府,那么,也用不著律師,更不需要規(guī)定律師享有調(diào)查取證權(quán)。然而時代發(fā)展到今天,我國高舉建立法治社會的旗幟,公民的法治意識已經(jīng)有相當(dāng)?shù)奶岣?,作為維護(hù)正義和公平的律師,重要的手段之一就是向有關(guān)組織機(jī)構(gòu)和公民行使調(diào)查取證權(quán),來了解事實(shí)、搜集證據(jù),判斷是非,但法律、法規(guī),以及相關(guān)的行政規(guī)章等,對律師的這一基本權(quán)利沒有設(shè)定良好的操作程序,對調(diào)查取證的內(nèi)容和范圍、原則、步驟、程序、救濟(jì)方式等沒有規(guī)定。相反,而是以紅頭文件、內(nèi)部規(guī)定,領(lǐng)導(dǎo)意志來決定是否給予律師查證,設(shè)置太多的阻礙,限制律師的調(diào)查取證權(quán)利,是法律的嚴(yán)重滯后。

律師調(diào)查取證權(quán)如果沒有法律的支撐,沒有完善的詳盡的法律規(guī)定,是殘缺、破損的或者流于粗疏,也是可能被相關(guān)的權(quán)利人任意限制和駁奪的。因此,法律對律師調(diào)查取證權(quán)的全面完善,乃當(dāng)務(wù)之急。特別是當(dāng)前修改律師法這個時期,律師法應(yīng)當(dāng)把這一權(quán)利作為重中之重來做,律師法中的一個條文,簡短的二十幾個字,是解決不了任何問題的。

首先,對律師定位的認(rèn)識上觀念滯后。 在律師向政府部門或者社會經(jīng)濟(jì)組織調(diào)查取證的過程中,經(jīng)常遇到他們拒絕律師調(diào)查的說法就是,律師事務(wù)所是社會中介組織,沒有權(quán)利向我們調(diào)查取證。這就涉及到國家的法律法規(guī)對律師職業(yè)應(yīng)當(dāng)如何定位,涉及到國家和社會對律師的地位、作用的認(rèn)識問題。律師事務(wù)所是否僅僅屬于社會中介機(jī)構(gòu)?律師是否僅僅屬于中介人員?與普通的中介人員有沒有兩樣?這些人的慣常思維就是,只相信“公檢法”,不相信私人開辦的律師事務(wù)所,不相信律師的調(diào)查取證權(quán)利。如果律師事務(wù)所果真象婚姻介紹所、房地產(chǎn)租售等中介組織一樣,而這些機(jī)構(gòu)幾乎不用調(diào)查取證,他們純粹是社會經(jīng)濟(jì)組織,通常沒有承擔(dān)重大的社會職能,事情的真實(shí)與否完全由行為人自己負(fù)責(zé),客戶對其提供的資料真實(shí)性負(fù)完全的責(zé)任。他們不是解決糾紛或者爭議,他們主要是確立民事關(guān)系等等。而律師則擔(dān)當(dāng)解決糾紛的代理人,甚至是承擔(dān)著與強(qiáng)大的公權(quán)力抗衡的刑事辯護(hù)職責(zé),是始終處在激流險灘之中。如果沒有查明事實(shí)真相的完整的調(diào)查取證權(quán),或者這一權(quán)利弱化到形同虛設(shè),已經(jīng)與一般的中介組織沒有什么兩樣了,那么,社會就不需要法治,也不需要律師了。所以國家或法律應(yīng)當(dāng)賦予律師以特殊法律地位,不是混淆于一般的中介組織。為什么在律師法出臺之前,律師頭上有“國家法律工作者”的光環(huán),享受著國家的奉祿,對國家機(jī)關(guān)來說是“自己人”,就沒有現(xiàn)在的律師調(diào)查取證難的問題。究其原因,是律師的定位問題,是觀念問題,是中國幾千年來只信官,不信民的傳統(tǒng)情結(jié)。

北京刑事律師溫馨提示:

追訴時效,是指刑法規(guī)定的、對犯罪人追究刑事責(zé)任的有效期限。在此期限內(nèi),司法機(jī)關(guān)有權(quán)追究犯罪人的刑事責(zé)任;超過此期限,就不能再追究其刑事責(zé)任。這表明,追訴時效與刑罰權(quán)中的求刑權(quán)、量刑權(quán)有關(guān),即追訴時效內(nèi),司法機(jī)關(guān)具有求刑和量刑權(quán)。此外,追訴時效與行刑權(quán)無直接聯(lián)系。
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自訴案件在審理過程中,宣告判決前,自訴人可以同被告人自行和解,或者撤回自訴,法院會將當(dāng)事人自行和解記錄在案,對自訴人申請撤訴的也予準(zhǔn)許。但自訴人撤訴后除有正當(dāng)理由外,不得就同一案件再行起訴。當(dāng)然,自訴案件調(diào)解并不是必須和應(yīng)當(dāng)?shù)某绦?,?dāng)事人可自行選擇是否接受調(diào)解。
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文道全律師北京百環(huán)律師事務(wù)所主任、首席合伙人、法治網(wǎng)(中央重點(diǎn)新聞網(wǎng))法律顧問,CCTV訪談嘉賓
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