一、刑事勘驗(yàn)、檢查筆錄的內(nèi)容

1．現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄。其內(nèi)容主要包括現(xiàn)場筆錄、現(xiàn)場拍照和現(xiàn)場繪圖三個(gè)部分。具體內(nèi)容包括：(1)接到報(bào)案的時(shí)間，案件發(fā)生或發(fā)現(xiàn)的時(shí)間、地點(diǎn)，當(dāng)時(shí)的氣候，以及報(bào)案人員的基本情況。(2)現(xiàn)場保護(hù)人員的基本情況，到達(dá)現(xiàn)場的時(shí)間和采取的保護(hù)措施，以及保護(hù)過程中所發(fā)現(xiàn)的情況。(3)參加勘查人員和見證人員的基本情況。(4)勘驗(yàn)工作開始和結(jié)束的時(shí)間，勘驗(yàn)的程序。(5)現(xiàn)場所在地的位置及周圍的環(huán)境，現(xiàn)場中心處所及有關(guān)場所，勘查所見到的情況。(6)罪犯的遺留物和痕跡的詳細(xì)情況，以及在現(xiàn)場所見到的反?，F(xiàn)象。(7)說明采取的物證．(包括物品和痕跡)、書證的名稱、數(shù)量；說明現(xiàn)場拍照的內(nèi)容、拍照的數(shù)量；說明繪制現(xiàn)場圖的種類和數(shù)量。

2．檢查筆錄。其內(nèi)容包括：檢查的時(shí)間、地點(diǎn)，檢查人員的姓名、職務(wù)，被檢查人以及見證人的基本情況，檢查的內(nèi)容、檢查的結(jié)果等。需要注意的是在犯罪嫌疑人、被告人拒絕檢查時(shí)，偵查人員與審判人員認(rèn)為必要的，可以強(qiáng)制檢查。這種情況也應(yīng)如實(shí)反映在筆錄中。

3．偵查實(shí)驗(yàn)筆錄。偵查實(shí)驗(yàn)所制的筆錄，也屬于勘驗(yàn)筆錄的內(nèi)容。其內(nèi)容應(yīng)包括：實(shí)驗(yàn)的時(shí)間、地點(diǎn)、環(huán)境、條件和工具，試驗(yàn)的目的，批準(zhǔn)實(shí)驗(yàn)的機(jī)關(guān)，指揮和參加實(shí)驗(yàn)的人的姓名、職務(wù)，實(shí)驗(yàn)過程和結(jié)果等。同時(shí)應(yīng)注意附上通過照相、錄像、錄音、繪圖及制作模型等方法加以固定的試驗(yàn)情況。

最后，無論上述任何一種筆錄，都要求所有參加活動(dòng)的人員在筆錄上簽字或蓋章。

依據(jù)指引：

①《中華人民共和國刑事訴訟法(1996年3月17日)

第一百零六條 勘驗(yàn)、檢查的情況應(yīng)當(dāng)寫成筆錄，由參加勘驗(yàn)、檢查的人和見證人簽名或者蓋章。

②《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》(1999年1月18日)

第一百七十條 勘驗(yàn)、檢查的情況應(yīng)當(dāng)制作筆錄，由參加勘驗(yàn)、檢查的人和見證人簽名或者蓋章。

第一百七十三條 偵查實(shí)驗(yàn)，應(yīng)當(dāng)制作筆錄，記明偵查實(shí)驗(yàn)的條件、經(jīng)過和結(jié)果，由參加偵查實(shí)驗(yàn)的人員簽名或者蓋章。

③《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》(1998年5月14日)

第一百九十八條 為了確定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、傷害情況或者生理狀態(tài)?？梢詫θ松磉M(jìn)行檢查。

犯罪嫌疑人如果拒絕檢查，偵查人員認(rèn)為i必要的時(shí)候，可以強(qiáng)制檢查。

檢查婦女的身體，應(yīng)當(dāng)由女偵查人員或者醫(yī)師進(jìn)行。

檢查的情況應(yīng)當(dāng)制作筆錄，由參加檢查的偵查人員、檢查人員和見證人簽名或者蓋章。

第二百零四條偵查實(shí)驗(yàn)的經(jīng)過和蛄果，應(yīng)當(dāng)制作(偵查實(shí)驗(yàn)筆錄》，由參加實(shí)驗(yàn)的偵查人員簽名或者蓋章。

④《刑事案件現(xiàn)場勘查規(guī)則》(1979年4月 公安部發(fā)布)

第一、現(xiàn)場勘查是偵破刑事案件的首要環(huán)節(jié)，在刑事偵察工作中占有特別重要的位置。其任務(wù)是：發(fā)現(xiàn)和搜集犯罪的痕跡物證，研究分析案情，判斷案件性質(zhì)。確定偵察方向和范圍，為破案提供線索和證據(jù)。

第二、教育基層公安保衛(wèi)人員和治安保衛(wèi)委員會(huì)的人員，獲悉發(fā)生案件后，應(yīng)立即組織好力量保護(hù)好現(xiàn)場。同時(shí)向上級(jí)公安機(jī)關(guān)報(bào)告。保護(hù)現(xiàn)場的具體任務(wù)是：

1．劃定保護(hù)范圍，布置警戒，維持秩序，在勘查人員到達(dá)之前，不允許任何人進(jìn)入現(xiàn)場。

2．遇到氣候變化等情況，可能使痕跡，物證遭到破壞時(shí)，應(yīng)采取措施妥善保護(hù)。．

3．發(fā)現(xiàn)犯罪分子尚未逃離現(xiàn)場時(shí)，應(yīng)立即扭送公安機(jī)關(guān)；發(fā)現(xiàn)重大犯罪嫌疑人時(shí)，要布置專人監(jiān)視；對罪犯或嫌疑人要提高警惕，防止逃脫，行兇，自殺或毀滅罪證。

4．遇有生命危險(xiǎn)的被害人或者犯罪嫌疑人時(shí)，應(yīng)采取急救措施，并注意從被救者口中了解與案件有關(guān)的情況。但在急救治療犯罪分子的過程中，要嚴(yán)密監(jiān)視。防止發(fā)生意外。

5．對爆炸，縱火現(xiàn)場，應(yīng)立即撲滅火險(xiǎn)，排除險(xiǎn)情。在急救人命，撲滅火險(xiǎn)，排除險(xiǎn)情時(shí)，要盡量使現(xiàn)場不受破壞，并詳細(xì)記明變動(dòng)前的狀況。

第三、凡有現(xiàn)場的刑事案件，都必須進(jìn)行勘查?，F(xiàn)場勘查的范圍，包括犯罪分子作案的地點(diǎn)，來去路線和遺留有與犯罪有關(guān)的痕跡及遺留物的一切現(xiàn)場。

現(xiàn)場勘查必須統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，統(tǒng)一指揮。

1．現(xiàn)場勘查，在城市由市公安局或公安分局的刑事偵察部門負(fù)責(zé)；在農(nóng)村由縣公安局負(fù)責(zé)；在廠礦，機(jī)關(guān)，學(xué)校，企業(yè)等單位內(nèi)部發(fā)生的重大案件，以公安局刑事偵察部門為主，內(nèi)部保衛(wèi)組織協(xié)助進(jìn)行勘查。勘查重大案件的現(xiàn)場，上一級(jí)公安機(jī)關(guān)應(yīng)排人參加指導(dǎo)。有些一 般案件的現(xiàn)場，可以委托基層公安保衛(wèi)組織進(jìn)行勘查， 上級(jí)公安機(jī)關(guān)給予指導(dǎo)。

2．勘查現(xiàn)場，由負(fù)責(zé)偵破工作的刑偵處，科。隊(duì)長統(tǒng)一指揮。一般案件現(xiàn)場，可以由領(lǐng)導(dǎo)指定的人員統(tǒng)一指揮。涉及兩個(gè)市，縣以上的重大案件現(xiàn)場，應(yīng)當(dāng)由直接參加破案的主要一方或上一級(jí)公安機(jī)關(guān)的刑偵領(lǐng)導(dǎo)干部統(tǒng)一指揮。

3．參加現(xiàn)場勘查的人員，一般由偵察員，技術(shù)員以及發(fā)案地的管段民警或內(nèi)部保衛(wèi)干部組成。必要時(shí)可邀請有關(guān)專業(yè)人員_參加。劫查特別重大案件的現(xiàn)場時(shí)。應(yīng)商請檢察院派人參加?，F(xiàn)場勘查必須邀請兩名與案件無關(guān)，為人公正的公民左見證人，公安司法人員不能充當(dāng)見證人。

第四、現(xiàn)場勘查必須及時(shí)，全面細(xì)致，客觀。堅(jiān)持實(shí)事求是的科學(xué)態(tài)度，切忌主關(guān)臆斷。

第五、勘查現(xiàn)場必須有準(zhǔn)備有步驟地進(jìn)行。

1．刑事偵察部門要晝夜有人值班，并保持車輛和各種勘查器材性能良好，完備無缺。接到報(bào)案后應(yīng)立即趕赴現(xiàn)場。

2．到達(dá)現(xiàn)場后，首先要了解案件發(fā)生，發(fā)現(xiàn)和保護(hù)現(xiàn)場的情況，然后按照實(shí)地勘查，調(diào)查訪問，維持秩序等現(xiàn)場分工，組織力量。有的案件，要迅速采取搜索追蹤，追緝堵截，警犬鑒別和控制銷贓等警急措施。

3．對現(xiàn)場周圍進(jìn)行觀察，弄清現(xiàn)場的方位。中和內(nèi)部的大體情況以及罪犯進(jìn)出現(xiàn)場的路線，然后根據(jù)現(xiàn)場的具體情況，確定勘查的范圍和順序。

4．指定專人進(jìn)入現(xiàn)場，找處一條進(jìn)出現(xiàn)場的路線。然后現(xiàn)場勘查人員沿著指定的路線進(jìn)入現(xiàn)場，觀察現(xiàn)場原始現(xiàn)場。

5．進(jìn)行勘查時(shí)，首先要認(rèn)真觀察現(xiàn)場上每個(gè)物體和痕跡的位置狀態(tài)以及相互關(guān)系，然后使用各種技術(shù)手段和方法，對現(xiàn)場上有關(guān)的部位和物體詳細(xì)進(jìn)行勘查。以發(fā)現(xiàn)和提取痕跡，物證，研究每一痕跡，物證形成的原因研究與犯罪行為的關(guān)系。必要時(shí)可進(jìn)行形成實(shí)驗(yàn)。

第六、勘查有尸體的現(xiàn)場，必須有法院參加。尸體檢驗(yàn)要求做到：

1．詳細(xì)檢查死者的衣著狀況，尸體的外表現(xiàn)象研究傷痕的形態(tài)，大小和位置。

2．根據(jù)需要，捺印十指指紋和掌紋，提取血，尿。胃內(nèi)容物等。

3．對無名尸體的相貌特征，生理，病理特征，研究衣著，攜帶物品和尸體包裝物的特征，進(jìn)行細(xì)致檢查。詳細(xì)記載，并一律捺印十指指紋和掌紋。

4．解剖尸體應(yīng)按衛(wèi)生部《解剖尸體規(guī)則》執(zhí)行。

第七、現(xiàn)場勘壹必須拍攝現(xiàn)場照片，制作現(xiàn)場筆錄和現(xiàn)場圖。

1.現(xiàn)場勘查筆錄應(yīng)詳細(xì)記栽：

報(bào)案的時(shí)間，發(fā)案的時(shí)間。地點(diǎn)，報(bào)案人，當(dāng)事人的姓名，職業(yè)，住址及其陳述。

保護(hù)現(xiàn)場人員的姓名，職業(yè)，到達(dá)現(xiàn)場的時(shí)間和保護(hù)現(xiàn)場時(shí)發(fā)現(xiàn)的情況；

現(xiàn)場勘查指揮人員和勘壹人員的姓名，職務(wù)；

見證人的姓名，職業(yè)和住址：

勘查的起止時(shí)間，勘查的程序，當(dāng)時(shí)的氣候和光線條件：

現(xiàn)場的地點(diǎn)，位置，周圍環(huán)境；

現(xiàn)場中心和有關(guān)場所情況，現(xiàn)場變動(dòng)和變化的情況研究反?，F(xiàn)象；

發(fā)現(xiàn)和提取痕跡，物證和罪犯遺留物的情況；

拍照的內(nèi)容，數(shù)量研究繪制現(xiàn)場圖的種類和數(shù)量；

現(xiàn)場指揮人員，勘查人員，筆錄制作人員研究見證人簽名；尸體檢驗(yàn)筆錄應(yīng)由法院單獨(dú)制作；再次勘查和檢驗(yàn)尸體時(shí)，應(yīng)制作補(bǔ)充筆錄。

2．現(xiàn)場照相必須反映現(xiàn)場的原始狀態(tài)和勘查過程中發(fā)現(xiàn)的各種痕跡，物證。要拍攝方位，概覽，中心，細(xì)目照片。照片必須影像清晰真實(shí)，主題突出。有錄象設(shè)備的，可以同時(shí)進(jìn)行錄象。對無名尸體，必須拍攝整客照片。

3．現(xiàn)場圖、必須反映現(xiàn)場的位置。范圍。與犯罪活動(dòng)有關(guān)的主要物體，痕跡遺留物，作案工具，尸體的具體位置研究它們之間的距離和關(guān)系。

第八．現(xiàn)場勘查結(jié)束后應(yīng)根據(jù)實(shí)地勘查和現(xiàn)場訪問的情況，組織臨場討論，對案件的主要情況作出初步分析判斷，并提出對現(xiàn)場的處理意見：

1．對不需要的保留現(xiàn)場，通知事主處理；

2．對需要繼續(xù)研究和勘查的現(xiàn)場，應(yīng)全部或部分保留，指定專人妥善保護(hù)，并通知所在單位的領(lǐng)導(dǎo)和事主;

3．對于需要保留的尸體，應(yīng)妥善保存，并向死者的家屬或者所在單位領(lǐng)導(dǎo)說明情況；

4．對需要提取的物品，要填寫提取清單并向物主或主管單位出具_(dá)收據(jù)。提取特別貴重的物品或絕密文件,應(yīng)經(jīng)縣公安局長或者市公安局的刑偵科(隊(duì))以上領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。

二、短信是證據(jù)嗎

我國傳統(tǒng)證據(jù)制度對新型證據(jù)規(guī)定的不完善。因此，立法者有必要在總結(jié)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對數(shù)據(jù)電文證據(jù)的的證據(jù)類型、證明效力等問題作出明確的規(guī)定，規(guī)范該類證據(jù)的收集程序、認(rèn)證程序、認(rèn)證方式，為各級(jí)人民法院審理類似案件提供明確、統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，為符合客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性的數(shù)據(jù)電文證據(jù)掃清作為訴訟證據(jù)的法律障礙，以適應(yīng)信息時(shí)代飛速發(fā)展的現(xiàn)實(shí)。

短信是可以作為證據(jù)的，但是短信的證明力不是很強(qiáng)，一般用來作為佐證。短信作證據(jù)的前提需要發(fā)短信的那個(gè)號(hào)碼是實(shí)名登記的號(hào)碼，而且需要證明這條短信的確是當(dāng)事人自己發(fā)的。在實(shí)踐中要證明發(fā)短信的人是不是手機(jī)主人有很大的難度，所以短信的真實(shí)性并不強(qiáng)，一般不作為單獨(dú)證據(jù)使用。

第一，手機(jī)短信能夠作為證據(jù)，應(yīng)屬于證據(jù)種類中的書證。

（一）民事訴訟證據(jù)，是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的一切客觀事實(shí)這些客觀事實(shí)，在學(xué)理上稱為證據(jù)事實(shí)。而需要用證據(jù)來加以證明的民事案件的真實(shí)情況，就成為民事訴訟中的證明對象(待證事實(shí))作為證據(jù)事實(shí)，應(yīng)當(dāng)是與當(dāng)事人主張的案件事實(shí)有客觀關(guān)聯(lián)的事實(shí)，也應(yīng)當(dāng)是能夠產(chǎn)生特定法律后果的法律要件事實(shí)。我國《民事訴訟法》明確規(guī)定了“書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄”等七種證據(jù)形式。筆者認(rèn)為手機(jī)短信應(yīng)屬于書證的范疇。書證指的是以其內(nèi)容來證明與待證事實(shí)有關(guān)情況的文字材料。凡是以文字來記載的思想和行為以及采用各種符號(hào)、圖案來表達(dá)人的思想，其內(nèi)容對待證事實(shí)具有證明作用的物品都是書證。書證從形式上來講取決于它所采用的書面形式，從內(nèi)容上而言取決于它所記載或表達(dá)的思想內(nèi)涵與案情具有關(guān)聯(lián)性，因此，能夠作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

（二）從各種不同的角度來認(rèn)識(shí)，書證具有以下特征：第一，從概念上的認(rèn)知角度而言，書證具有廣義與狹義的雙重屬性，狹義上的書證主要是指文書，即以書面文字材料為本質(zhì)特征的證明文書，而廣義上的書證則包括文書在內(nèi)的可通過其客觀載體來體現(xiàn)特定思想內(nèi)容的一切物質(zhì)材料。第二，書證在形式上必須是以文字、符號(hào)或圖案等來記載和表達(dá)的思想內(nèi)容，應(yīng)按照通常標(biāo)準(zhǔn)為人們所認(rèn)識(shí)和理解，以此作為傳播信息資源的必要媒體。第三，書證由于其所載現(xiàn)實(shí)體具有明確的思想內(nèi)容，因此，容易被常人所理解。第四，書證不僅內(nèi)容明確，且形式上也相對固定，穩(wěn)定性較強(qiáng)，一般不受時(shí)間的影響，易于長期保存。第五，書證具有物質(zhì)性，基于書證所表達(dá)的思想內(nèi)容必須以反映一定的物質(zhì)材料作為其存在的客觀載體，作為這種客觀載體，書證以紙張最為常見，但隨著科技的發(fā)展也出現(xiàn)了其他的許多不同形式的載體。第六，書證應(yīng)反映案件事實(shí)的客觀性和真實(shí)性。作為客觀性和真實(shí)性，書證能夠客觀地記述和反映案件事實(shí)的真相。第七，書證具有思想性。書證應(yīng)作為人類文明發(fā)展的象征——文字、符號(hào)或圖表等來表述和反映人的思想交流、內(nèi)心世界或信息傳遞的物質(zhì)材料。第八，書證所記載或表達(dá)的思想內(nèi)容，須與案件有關(guān)的待證事實(shí)或者證明對象具有關(guān)聯(lián)性。書證的內(nèi)容是否與案件事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性，在許多情形下基于書證是由采用文字的表述方式來進(jìn)行的，因此，常人便可一目了然，但有時(shí)書證是采用一些諸如代表特定含義的符號(hào)或圖案來加以表述的，雖然有時(shí)內(nèi)容并不復(fù)雜，但從其表達(dá)形式上往往不能直接體現(xiàn)其所表達(dá)的確定涵義時(shí)，在這種情形下，往往要根據(jù)有關(guān)的法律、法令、規(guī)則和習(xí)慣作法，人們才可能了解它所要表述的確定含義。

（三）書證在證明價(jià)值上具有以下功能：其一，書證在各種類型的訴訟中，能起到直接的、顯著的證明作用。其二，書證是以其在客觀載體上記載、表述的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)的，因此，書證從內(nèi)容上一般都具有意思表示明確、具體、形象的特點(diǎn)，使常人一看便知。其三，書證必須以一定的物質(zhì)材料作為客觀載體，只要這種作為文字、符號(hào)和圖案等在特定的客觀載體上生成和保存下來之后，也同時(shí)將表述的特定思想內(nèi)容予以固定下來。只要書證本身未遭到毀損，為它所記載和表述的內(nèi)容可以長期保存下來。其四，書證是鑒別其他證據(jù)是否真實(shí)、可靠的重要依據(jù)。因?yàn)闀C的形成常常是在案件發(fā)生之前或發(fā)生過程中，成為某些主要案件事實(shí)的客觀記載，只有通過必要程序確認(rèn)其并非出自偽造或事后其內(nèi)容未遭篡改，其所載述的內(nèi)容的真實(shí)性、可靠性便可無庸置疑。其五，書證在許多情形下是以文書的形式出現(xiàn)的，而文書在日常生活中常常充作人們之間交流思想感情、進(jìn)行信息傳播的媒體。其六，書證中的相當(dāng)一部分屬于公文性書證，是國家職能機(jī)關(guān)為行使職權(quán)而制作的;這種書證具有較強(qiáng)的證明力。其七，在民事訴訟中，反映民事法律關(guān)系的文書則是大量存在的，就整體書證而言，由民事法律關(guān)系所形成的書證占有很大比例，是形成書證的主要來源。

通過以上理論觀點(diǎn)的論述可以很清楚的認(rèn)定手機(jī)短信作為證據(jù)而言應(yīng)屬于〈民事訴訟〉證據(jù)種類中的書證。而對于手機(jī)短信作為書證其證據(jù)效力如何是一個(gè)值得探討的問題。

第二，對手機(jī)短信的證據(jù)效力問題的分析

（一）手機(jī)短信的可采用性

依照我國的學(xué)理意見和法律規(guī)定，七種傳統(tǒng)證據(jù)的采用標(biāo)準(zhǔn)通?？蓺w納為客觀性標(biāo)準(zhǔn)、關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)與合法性標(biāo)準(zhǔn)。因此，判斷一個(gè)事物能否作為證據(jù)采用，必須考察其是否具備證據(jù)的“三性”。

1.證據(jù)的客觀性指證據(jù)作為已發(fā)生的案件事實(shí)的客觀遺留，是不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在。任何想象、揣測或臆造，都不能正確反映案件的客觀真實(shí)，都不能成為證據(jù)。手機(jī)短信作為移動(dòng)通訊營運(yùn)商信號(hào)網(wǎng)絡(luò)連接的一種新型通訊方式，其主要工作原理是把人們所表達(dá)的意思轉(zhuǎn)化為數(shù)字信號(hào)，并通過信號(hào)網(wǎng)絡(luò)傳輸至對方手機(jī)，呈現(xiàn)在對方的手機(jī)屏幕上，因此互無“真跡”，一個(gè)指令也可輕易地修改或刪除，從而有人對手機(jī)的客觀性提出質(zhì)疑。筆者認(rèn)為，易刪改的特性并不能否定手機(jī)短信的客觀性，能夠證明案件真實(shí)情況的數(shù)字化形式的手機(jī)短信毫無疑問是客觀存在，不是無法感知的虛幻的東西。在網(wǎng)絡(luò)信號(hào)正常的情況下，手機(jī)短信一旦由發(fā)出方發(fā)出，即在接收方的手機(jī)上有直觀顯示，并在移動(dòng)通訊營運(yùn)商的服務(wù)器上有相應(yīng)的記錄。而能夠作為證據(jù)的手機(jī)短信是儲(chǔ)存在其手機(jī)上的信息，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在。

2.證據(jù)的關(guān)聯(lián)性指證據(jù)必須與需要證明的案件事實(shí)或其他爭議事實(shí)具有一定的聯(lián)系。美國學(xué)者華爾茲認(rèn)為，證據(jù)的“相關(guān)性是指實(shí)質(zhì)性和證明性的結(jié)合。如果所提出的證據(jù)對案件中的某個(gè)實(shí)質(zhì)性正義問題具有證明性(有助于該問題)，那它就具有相關(guān)性?！庇鴮W(xué)者斯蒂芬認(rèn)為：“所應(yīng)用的任何兩項(xiàng)事實(shí)是如此想互關(guān)聯(lián)著，即按照事物的通常進(jìn)程，其中一項(xiàng)事實(shí)本身或與其他事實(shí)相聯(lián)系，能大體證明另一事實(shí)在過去、現(xiàn)在或?qū)淼拇嬖诨虿淮嬖??！蹦軌蚪沂景讣嫦嗟闹荒苁强陀^存在的事實(shí);與待證事實(shí)沒有聯(lián)系的事實(shí)，不是證據(jù)。確定某一具體事實(shí)是否具有關(guān)聯(lián)性，取決于人們對證據(jù)事實(shí)與待證事實(shí)之間關(guān)系所具有的常識(shí)經(jīng)驗(yàn)和科學(xué)知識(shí)水平。也就是說，關(guān)聯(lián)性取決于客觀條理，不取決于人的主觀的置信。一個(gè)證據(jù)事實(shí)一般都不能夠終局性地證明待證事實(shí)，往往需要其他證據(jù)事實(shí)的配合，這就需要人們科學(xué)地分析和判斷證據(jù)，才能對案件事實(shí)與待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)方式、關(guān)聯(lián)程度作出正確的認(rèn)定，才能發(fā)現(xiàn)案件的真相。換言之，一個(gè)證據(jù)必須有助于證明案件事實(shí)或其他爭議事實(shí)，因此關(guān)聯(lián)性可以稱為證據(jù)的“證明性”手機(jī)短信的另一個(gè)顯著特點(diǎn)就是對應(yīng)性。每一個(gè)手機(jī)號(hào)碼均對應(yīng)一個(gè)唯一的用戶，手機(jī)短信的收發(fā)只能在特定的兩個(gè)手機(jī)用戶之間進(jìn)行，這種對應(yīng)關(guān)系可以由移動(dòng)通訊營運(yùn)商與用戶的服務(wù)協(xié)議來證明。在沒有其他相反證據(jù)的情況下，兩個(gè)特定的手機(jī)號(hào)碼之間的短信收發(fā)行為可認(rèn)定為兩個(gè)特定的用戶之間在特定的時(shí)間發(fā)生的通訊行為。只要提供證據(jù)的一方能夠證明手機(jī)短信的內(nèi)容是與案件相關(guān)，并且是從對方的手機(jī)號(hào)碼內(nèi)發(fā)出的。就可以說明是具備關(guān)聯(lián)性的。

3.合法性作為證據(jù)的構(gòu)成要件，它主要包括兩個(gè)方面的內(nèi)容。一是民事訴訟中證據(jù)材料的證據(jù)能力，是由法律明確規(guī)定的。所謂證據(jù)能力，是指能夠作證據(jù)使用而在法律上享有正當(dāng)性，亦即作為證據(jù)方法的資格。所有的證據(jù)事實(shí)，原則上都有證據(jù)能力，但法律有特別規(guī)定的除外。也就是說要經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的根據(jù)，而取得的證據(jù)是通過非法的途徑或未經(jīng)允許而取得的證據(jù)是不具有證據(jù)能力的。二是與待證事實(shí)有關(guān)聯(lián)性的客觀事實(shí)的范圍十分廣泛，在訴訟中哪些客觀事實(shí)對證明案件事實(shí)有意義，實(shí)體法的規(guī)定起著重要的決定作用。證據(jù)的合法性是我國證據(jù)法學(xué)領(lǐng)域內(nèi)頗具爭議的問題之一。作為證明根據(jù)的材料無論是否具備合法性，都可以稱為證據(jù)，但是每一件證據(jù)能否在具體的司法和執(zhí)法活動(dòng)中被采用，還要看其是否具備合法性。合法性的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)包括主體合法、形式合法與程序合法三層涵義，即提供證據(jù)的主體(主要針對人證而言)、證據(jù)的形式(主要針對鑒定與現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄而言)和證據(jù)的收集程序或提取方法必須符合法律的有關(guān)規(guī)定。對于手機(jī)短信而言只要其取得方式合法，有一定的證明力就應(yīng)該具備合法性的要件。

就審判而言筆者認(rèn)為一方如果提供的證據(jù)是自己的手機(jī)上儲(chǔ)存的信息，并在庭審時(shí)當(dāng)庭展示，同時(shí)在法官的指導(dǎo)下將手機(jī)信息內(nèi)容作書面摘錄，作為庭審筆錄的一部分。而相對一方當(dāng)場沒有表示異議在庭審筆錄上簽名的話則完全是可以認(rèn)定手機(jī)短信是正當(dāng)合法并具證明力的。

（二） 手機(jī)短信的可采信性

當(dāng)手機(jī)短信能夠作為一個(gè)證據(jù)被采用之后，還應(yīng)從以下幾個(gè)角度入手對其證據(jù)效力加以審查判斷，以確認(rèn)該證據(jù)還能被采信：

第一應(yīng)當(dāng)樹立正確的證據(jù)觀念。(1)承認(rèn)法律真實(shí)和客觀真實(shí)之間存在差距。法院認(rèn)定的事實(shí)是有證據(jù)證明的事實(shí)，法院審判認(rèn)定事實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)是證據(jù)是否充分，不能以哲學(xué)上的客觀真實(shí)標(biāo)準(zhǔn)替代司法領(lǐng)域內(nèi)的法律真實(shí)標(biāo)準(zhǔn)，無休止地追求案件事實(shí)客觀真實(shí)，使案件事實(shí)在各審級(jí)的不同階段均處于不確定狀態(tài)，導(dǎo)致案件久拖不決或裁判不確定。(2)我國《民事訴訟法》明確規(guī)定了“書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄”等七種證據(jù)形式。如果在法理上采取緊縮的解釋方法，那么手機(jī)短信就不是適格證據(jù)，也不能產(chǎn)生證據(jù)效力，這與社會(huì)生活的發(fā)展不相符。法律雖然不能朝令夕改，但也決不是完全僵化、封閉的，為了避免法律脫離實(shí)際生活，應(yīng)該在一定限度內(nèi)給法律自由伸縮的彈性。因此，在評斷各種具體證據(jù)的證明價(jià)值時(shí)，應(yīng)該給予法官較大的自由裁量權(quán)，確立自由心證之認(rèn)證規(guī)則——只要手機(jī)短信經(jīng)“查證屬實(shí)”，就可作為定案證據(jù)。

第二，科學(xué)認(rèn)定手機(jī)短信的真實(shí)性。(1)從認(rèn)證對象自身特性考察。從修改手機(jī)短信手的技術(shù)難度來看，對于一般手機(jī)用戶來說，直接在手機(jī)的短信收件箱中刪改信息不太可能，因收件箱中的手機(jī)信息是只讀文件，不能直接在收件箱中刪改。如果以另存編輯方式修改信息內(nèi)容，則會(huì)改變該信息的位置，如轉(zhuǎn)移到草稿箱或發(fā)件箱中，不可能仍停留在收件箱。從一條手機(jī)短信的基本內(nèi)容來看，存儲(chǔ)于收件箱的信息均帶有發(fā)信人名稱、發(fā)信人的手機(jī)號(hào)碼、發(fā)信時(shí)間等具體資料，而且移動(dòng)后運(yùn)營商的操作系統(tǒng)中也有相應(yīng)記錄。發(fā)件箱的信息同樣不能刪改，存儲(chǔ)于發(fā)件箱的信息通過操作也能查到發(fā)短信息的日期及時(shí)間。(2)大膽運(yùn)用科學(xué)的認(rèn)證方式。對于內(nèi)容清晰的手機(jī)短信，法官可以運(yùn)用一種重要的方式加以采信——推定，即根據(jù)某些已知事實(shí)(基礎(chǔ)事實(shí))推斷另一些未知事實(shí)(推定事實(shí))存在與否的方法。從表面上看，推定的依據(jù)是基礎(chǔ)事實(shí)與推定事實(shí)之間的常態(tài)聯(lián)系或伴生關(guān)系;就其實(shí)質(zhì)而言，推定是基于概率、公正和效率等方面考量。從外國的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)來看，通常的做法不是采取直接認(rèn)證方式——鑒定來解決，而是借助間接認(rèn)證方式——推定、自認(rèn)與具結(jié)等加以處理。其中，推定方法應(yīng)用得最為普遍，故也被視為采納電子證據(jù)的第一法則。因此，法官在審查手機(jī)短信的可信性時(shí)，可以依據(jù)案件事實(shí)間的內(nèi)在聯(lián)系及合理的邏輯關(guān)系對案件事實(shí)進(jìn)行推定。

第三，結(jié)合其它證據(jù)綜合判斷手機(jī)短信的證明力。鑒于手機(jī)短信被偽造、篡改后不留痕跡，同時(shí)受環(huán)境、技術(shù)的影響容易出錯(cuò)，故應(yīng)將手機(jī)短信歸入間接證據(jù)的范疇。間接證據(jù)是與案件主要事實(shí)有間接聯(lián)系的材料，只能佐證與案件有關(guān)的個(gè)別情節(jié)或片斷，而不能直接證明案件的主要事實(shí)。但把若干間接證據(jù)聯(lián)結(jié)起來，經(jīng)過綜合分析和推理，對于查明案件主要事實(shí)也是具有十分重要的作用。所以，應(yīng)結(jié)合全案的其它證據(jù)來綜合判斷其證據(jù)效力。具體的考察方面包括：取證環(huán)節(jié)是否完整，證據(jù)形式是否存在瑕疵，與其它證據(jù)是否矛盾，等等。