一、什么是刑法的溯及力

刑法的溯及力，是指刑法生效后，對于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，則有溯及力；如果不適用，則沒有溯及力。

對于刑法的溯及力，各國采取不同的原則，概括起來大致有以下幾種；

（1）從舊原則，即刑法對其生效前的行為一律沒有溯及力。

（2）從新原則，即新法對于其生效前未經(jīng)審判或判決尚未確定的行為一律適用，具有溯及力。

（3）從新兼從輕原則，即新法原則上具有溯及力，但舊法（行為時法）不認為是犯罪或者處刑較輕時，依照舊法處理。

（4）從舊兼從輕原則，即新法原則上不具有溯及力，但新法不認為是犯罪或者處刑較輕的，則依新法處理。

二、從舊兼從輕原則如何適用

上述諸種原則，從舊兼從輕原則既符合罪刑法定的要求，又適應實際的需要，為絕大多數(shù)國家刑法所采，我國刑法亦采此原則。我國修訂后的刑法典第12條規(guī)定：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律；如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。”根據(jù)這一規(guī)定，對于1949年10月1日中華人民共和國成立后，1997年10月1日修訂刑法生效前實施的行為，應按以下情況分別進行處理：

1．當時的刑法不認為是犯罪，現(xiàn)行刑法認為是犯罪的，只能適用修訂前的刑法，現(xiàn)行刑法不具有溯及力。對此，不能以新刑法典規(guī)定為犯罪為由而追究行為人的刑事責任。

2．當時的刑法認為是犯罪，但現(xiàn)行刑法不認為是犯罪的，只要這種行為未經(jīng)審判或者判決尚未確定，則應適用現(xiàn)行刑法，即現(xiàn)行刑法具有溯及力。

3．當時的刑法和現(xiàn)行刑法都認為是犯罪，并且按照現(xiàn)行刑法第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的，原則上按當時的刑法追究刑事責任。此即從舊兼從輕原則所指的從舊。但是，如果當時的刑法處刑比現(xiàn)行刑法要重，則適用現(xiàn)行刑法。此即從輕原則的體現(xiàn)。

4．如果根據(jù)當時的法律已經(jīng)作出了生效的判決的，該判決繼續(xù)有效。即使按現(xiàn)行刑法的規(guī)定，其行為不構(gòu)成犯罪或者處刑較當時的刑法要輕，也不例外。按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，適用當時的刑法。對一種行為刑法的溯及適用，只限于未經(jīng)審理或者雖經(jīng)審理但尚未作出生效判決的場合；已經(jīng)生效的判決，不應根據(jù)刑法的規(guī)定加以改變，以維護人民法院生效判決的嚴肅性和穩(wěn)定性。