一、挪用公款罪未遂的認(rèn)定
挪用公款罪作為結(jié)果犯,同樣存在未遂問題。
根據(jù)本法第23條規(guī)定,挪用公款罪的未遂問題,包括兩種情形:
一是由于行為人意志以外的原因,雖其已著手實施挪用公款犯罪行為,但尚未能將公款挪出。對此,一般不作為犯罪處理。
二是行為人已將公款挪出,但因其意志以外的原因而尚未使用,這種挪而未用的行為,實際上已經(jīng)侵害公款的所有權(quán),因此,應(yīng)比照挪用公款罪既遂從輕或減輕處罰。
二、挪用公款與拆借資金的區(qū)別
拆借資金與挪用公款,作為兩種對公款的處置方式,在認(rèn)定兩者的界限時,應(yīng)把握以下幾點:
1、概念上的區(qū)別。前者是指銀行或企業(yè)之間相互融通短期資金的一種借貸的行為方式,是一種合法行為;而后者是將原定用于某方面的公款移作他用的行為,它侵犯了公共財產(chǎn)的占有、使用和收益權(quán)。
2、行為方式上的區(qū)別。前者是建立在雙方自愿的基礎(chǔ)上,是經(jīng)有權(quán)出借的人同意,并通過合法手續(xù),如拆借協(xié)議、貸款合同,這是民事法律關(guān)系上的債權(quán)關(guān)系;而后者是行為人利用其職務(wù)上的便利,私自將公款挪用,使國家或集體對公款失去控制,具有行為上的隱蔽性和手段上的違法性。
3、從社會危害性上看。前者是一種融通資金的行為,它為解決公司、企業(yè)生產(chǎn)、流通資金暫時短缺起積極作用。如違反有關(guān)規(guī)定則是一種違規(guī)違紀(jì)行為;而后者侵犯了公共財產(chǎn)所有權(quán)中的占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán),干擾和破壞了經(jīng)濟(jì)體制改革和社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的健康發(fā)展。
4、對那些以拆借資金為名,逃避信貸規(guī)模控制和監(jiān)督制度的非法拆借行為,情節(jié)嚴(yán)重的,對負(fù)有直接責(zé)任的單位主管人員和經(jīng)辦人員,應(yīng)以挪用公款罪論處。
5、認(rèn)定拆借行為是否合法,是否構(gòu)成挪用公款罪,既要根據(jù)國家有關(guān)拆借行為的金融法律、法規(guī)、規(guī)定,也要根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定進(jìn)行確定。其中,《中華人民共和國商業(yè)銀行法》(1995年5月10日)第46條規(guī)定:“同業(yè)拆借,應(yīng)當(dāng)遵守中國人民銀行規(guī)定的期限,拆借的期限最長不得超過四個月。禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。拆出資金限于交足存款準(zhǔn)備金,留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之后的閑置資金。拆入資金用于彌補票據(jù)結(jié)算,聯(lián)行匯差頭寸的不足和解決臨時性周轉(zhuǎn)資金的需要?!边@一規(guī)定,是認(rèn)定銀行間拆借資金是否合法的最直接根據(jù)。
