一、挪用資金罪的數(shù)額怎么計算
行為人挪用資金數(shù)額的大小,是影響刑事責任輕重、有無的重要情節(jié)。計算行為人挪用資金的數(shù)額,主要注意以下問題:
1、對挪用正在生成或支付利息的本單位資金的,在挪用期間內(nèi),給單位造成的利息損失,應(yīng)予追繳,但不能計入挪用資金的數(shù)額。
2、挪用本單位資金進行營利活動或非法活動的,所獲取的利息、收益或違法所得,應(yīng)當追繳,但不能計入挪用資金的數(shù)額。
3、在多次挪用本單位資金的情況下,挪用數(shù)額按下列方法計算:多次挪用不還的,挪用數(shù)額累計計算;以后次挪用的資金歸還前次挪用的資金的,挪用的數(shù)額以案發(fā)時未還的實際數(shù)額認定。
4、多次挪用本單位資金,其中有的用于非法活動,有的用于營利活動,有的用于個人生活或揮霍。應(yīng)當首先按挪用的三種類型:即“超期未還型”、“營利活動型”、“非法活動型”,分別計算其數(shù)額。已還的,以及用于個人生活或揮霍的尚不足三個月的應(yīng)扣除。如果其中有一種達到相應(yīng)的標準,就以本罪論處;三種數(shù)額均未達到相應(yīng)數(shù)額標準,但相加后達到“數(shù)額較大”標準,也應(yīng)以本罪論;三種數(shù)額均未到達相應(yīng)數(shù)額標準的,相加后仍低于“數(shù)額較大”標準的,不應(yīng)以犯罪論處。即便數(shù)額已超過“非法活動型”挪用資金罪的起點數(shù)額,也是如此。
二、被挪用資金用途如何認定
正確認定被挪用的資金的問題,區(qū)分不同類型的挪用資金行為的關(guān)鍵,進而在很多場合下決定著行為人的行為罪與非罪的界限,關(guān)系到罪重罪輕的問題。
1、如果行為人用挪用的資金歸還借款的,應(yīng)根據(jù)原借款的用途來認定其挪用行為的性質(zhì)。具體來說,如果因個人合法的生活消費等非營利性活動而借用他人款項,進而以挪用的資金歸還的,則應(yīng)考慮“超期未還型”挪用資金罪;如果是因從事合法的營利活動而借用他人款項,進而以挪用的資金歸還的,則屬于挪用資金進行營利活動;如果是因從事非法活動而借用他人款項,進而以挪用資金歸還的,則屬于挪用資金進行非法活動。
2、挪用資金不直接進行營利活動或非法活動,而為營利活動或非法活動作準備,應(yīng)當認定為挪用資金進行營利活動或者非法活動。比如在司法實踐中,有的人將挪用的資金給他人作注冊私有企業(yè)的資金證明,以取得工商登記。這種行為雖不是用挪用的資金直接進行營利性活動,但是屬于為營利活動作準備的行為,是資金的非法使用人整個營利活動不可缺少的環(huán)節(jié),應(yīng)當認定為挪用資金進行營利活動。
3、在以挪用的資金作擔保的情況下,應(yīng)當以根據(jù)所擔保債務(wù)的性質(zhì),確定行為人挪用資金的性質(zhì)。比如,他人為升學、買房等原因從銀行貸款,而行為人以挪用的資金為之非法提供擔保的,則應(yīng)當視其挪用的數(shù)額、時間,考慮其是“超期未還型”挪用資金罪,還是構(gòu)成一般違法行為;如果他人是因合法的生產(chǎn)經(jīng)營遇到資金周轉(zhuǎn)困難而向銀行借款,而行為人以挪用的資金為之提供擔保的,則應(yīng)當認定其為挪用資金進行營利活動;如果他人從事非法活動,而行為人以挪用的資金為之非提供擔保的,則應(yīng)當認定其為挪用資金進行非法活動。
4、界定某一活動是屬于非法活動還是合法的營利活動,必須結(jié)合資金使用人自身的情況來認定。例如,挪用資金進行炒股,對一般公民來說,屬于挪用資金進行營利活動;但是如果是證券從業(yè)人員挪用資金進行炒股,或者挪用資金給證券從業(yè)人員炒股,則應(yīng)按照我國證券法的規(guī)定,證券從業(yè)人員禁止參與股票交易,顯然,應(yīng)當視為挪用資金進行非法活動,而不能再以挪用資金進行營利活動對待。再如,國家工作人員挪用資金經(jīng)商辦企業(yè),如果是挪用人自己或與他人共同經(jīng)商辦企業(yè),那么由于這種行為違反了國務(wù)院關(guān)于嚴禁國家工作人員經(jīng)商辦企業(yè)的規(guī)定,便認定其屬于挪用資金進行非法活動;如果挪用人未參與經(jīng)商辦企業(yè),只是將資金給他人從事合法的經(jīng)營活動,則應(yīng)當認定其行為屬于挪用資金進行營利活動。
5、根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則以及刑法理論上的認識錯誤原理,在挪用資金給他人使用的情況下:
(1)如果行為人明知(包括確切知道,知道有可能)使用人對資金使用情況的,則應(yīng)按資金實際用途認定行為人挪用行為的性質(zhì),即如果使用人將資金用于營利活動或者非法活動的,應(yīng)當認定為挪用資金進行營利活動活動或非法活動;如果使用人將資金用于合法的非營利性活動的,則應(yīng)按行為人挪用資金的數(shù)額、時間,考慮其是否構(gòu)成“超期未還型”挪用資金罪。
(2)如果行為人不知道使用人對資金的使用情況,則應(yīng)當以行為人主觀認識為準,確定其挪用行為的性質(zhì),而不能以使用人對資金的實際用途認定行為人挪用行為的性質(zhì)。具體來說:如果使用人將資金用于營利活動或非法活動,而行為人卻因認識錯誤,以為他是合法的非營利活動的,則應(yīng)視其挪用資金數(shù)額、時間,考慮其是否構(gòu)成“超期未還型”挪用資金罪;如果使用人將資金用于合法的非營利性活動或營利活動,而行為人卻誤認為他是用于非法活動的,則其行為應(yīng)屬于挪用資金進行非法活動;如果使用人將資金用于非法活動,而行為人卻因認識錯誤,以為他是用資金進行合法的非營利性活動或者營利活動的,則應(yīng)考慮行為人的行為是否屬于“超期未還型”挪用資金罪或者“營利性活動型”挪用資金罪。
