一、如何認(rèn)定緊急避險(xiǎn)

（一）合法權(quán)面臨現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)

現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)不包括職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人所面臨的對本人的危險(xiǎn)。如果事實(shí)上并不存在危險(xiǎn)，而行為人誤認(rèn)為存在危險(xiǎn)，實(shí)施所謂避險(xiǎn)行為的，屬于假想避險(xiǎn)；對此，應(yīng)按照處理假想防衛(wèi)的原則予以處理。

（二）危險(xiǎn)正在發(fā)生

危險(xiǎn)正在發(fā)生，是指危險(xiǎn)已經(jīng)發(fā)行或者迫在眉睫并且尚未消除，其實(shí)質(zhì)是合法權(quán)益正處于受威脅之中。

（三）出于不得已而損害另一合法權(quán)益

必須出于不得已，是指在合法權(quán)益面臨正在發(fā)生的危險(xiǎn)時，沒有其他合理方法可以排除危險(xiǎn)，只有損害另一較小合法權(quán)益，才能保護(hù)較大合法權(quán)益；如果有其他方法排除危險(xiǎn)，則不允許實(shí)行緊急避險(xiǎn)。

損害另一合法權(quán)益，通常是指損害第三者的合法權(quán)益，而不是針對危險(xiǎn)來源本身造成損害。

（四）具有避險(xiǎn)意識

避險(xiǎn)意識由避險(xiǎn)認(rèn)識與避險(xiǎn)意志構(gòu)成。避險(xiǎn)認(rèn)識，是指行為人認(rèn)識到國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利面臨正在發(fā)生的危險(xiǎn)，認(rèn)識到只有損害另一較小合法權(quán)益才能保護(hù)較大的合法權(quán)益，認(rèn)識到自己的避險(xiǎn)行為是保護(hù)合法權(quán)益的正當(dāng)合法行為。避險(xiǎn)意志，是指行為人出于保護(hù)國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生危險(xiǎn)的目的。

（五）沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害

二、避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任是什么

刑法第21條第2款規(guī)定：“緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰?！痹谛谭ɡ碚撋?，把緊急避險(xiǎn)超過必要限度而造成不應(yīng)有的危害的行為，稱為避險(xiǎn)過當(dāng)。避險(xiǎn)過當(dāng)不是一個罪名，在追究其刑事責(zé)任時，應(yīng)當(dāng)在確定其罪過形式的基礎(chǔ)上，以其所觸犯的我國刑法分則有關(guān)條文定罪量刑。在避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)淖镞^形式中，大多數(shù)是疏忽大意的過失，在少數(shù)或個別情況下，可能由間接故意或過于自信的過失構(gòu)成避險(xiǎn)過當(dāng)。由于避險(xiǎn)過當(dāng)在主觀上是出于保全合法權(quán)益的動機(jī)和目的，在客觀上發(fā)生在緊迫的情況下。因此，對于避險(xiǎn)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。