一、貪污犯罪中對(duì)非法占有的認(rèn)定

司法實(shí)踐中，如何判斷行為人是否具有非法占有的主觀故意，一是要查被告人的口供；二是通過客觀行為來分析，如動(dòng)用公款的手段、對(duì)帳目的處理、公款的用途，是否有歸還能力，是不想還，還是不能還？如采用支取公款不記帳，銷毀支票存根和銀行對(duì)帳單的手段將自已經(jīng)管的巨額公款支出使用，雖然部分公款被揮霍，但沒有采取平帳或銷毀帳目等其他手段改變公款的所有權(quán)，此后還陸續(xù)歸還少部分，這就表明被告人無非法占有的主觀故意，應(yīng)認(rèn)定為挪用公款罪，不是貪污罪。

二、中介人員可成為貪污共犯嗎

國有公司、企業(yè)改制中，國家工作人員隱匿國有財(cái)產(chǎn)實(shí)施貪污，需要中介組織人員在評(píng)估過程中作虛假驗(yàn)資、評(píng)估、提供虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等證明文件。那么，中介組織人員是否因而成為由國家工作人員構(gòu)成的貪污罪的共犯呢？我們認(rèn)為，從刑法總則第二十五條關(guān)于共同犯罪的規(guī)定來看，似乎應(yīng)當(dāng)作出肯定的回答。但是，從刑法第二百二十九條的規(guī)定看，則應(yīng)當(dāng)作出否定的回答。刑法第二百二十九條規(guī)定了提供虛假證明文件罪，是指承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的行為。在筆者看來，刑法總則的規(guī)定在總體上對(duì)刑法分則的適用具有指導(dǎo)意義，但是，當(dāng)刑法分則有特別規(guī)定時(shí)，特別規(guī)定應(yīng)視為總則指導(dǎo)的例外，不能借口總則的相關(guān)規(guī)定而排斥特別規(guī)定的適用。

刑法第二百二十九條規(guī)定的提供虛假證明文件罪，原本就是相關(guān)犯罪的幫助犯，比如行為人將虛假證明文件提供給他人虛報(bào)注冊(cè)資本，原本是虛報(bào)注冊(cè)資本罪的幫助犯;將虛假證明文件提供給他人用以欺詐發(fā)行股票、債券，原本是欺詐發(fā)行股票、債券罪的幫助犯;將虛假證明文件提供給他人為隱匿國有資產(chǎn)服務(wù)，原本是貪污罪或私分國有資產(chǎn)罪的幫助犯，但是，刑法既然已經(jīng)將中介組織人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的行為獨(dú)立為罪，那么對(duì)于這種行為就不能再以相關(guān)犯罪的幫助犯定罪處罰了，否則，特別規(guī)定就沒有實(shí)際意義。因此，幫助作虛假驗(yàn)資、提供虛假證明文件的中介組織人員，應(yīng)當(dāng)直接以提供虛假證明文件罪定罪處罰，而不能視為國家工作人員貪污的幫助犯而成為其貪污罪的共犯。