一、貪污罪的犯罪對象包括什么

現(xiàn)行刑法第271條第1款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的”構(gòu)成職務(wù)侵占罪；第2款規(guī)定：“國有公司、企業(yè)或其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員”有上述行為的，“依照本法第382條、第383條（貪污罪）的規(guī)定定罪處罰”。由于這里的“本單位財(cái)物”既可能是公共財(cái)產(chǎn)，如勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，也可能是國有與集體、個(gè)人、外資混和而成的混和型經(jīng)濟(jì)，還可能純粹是私有財(cái)產(chǎn)。

于是就產(chǎn)生了如下問題，即在“本單位財(cái)物”表現(xiàn)為純粹私有財(cái)產(chǎn)的情況下，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)及其他單位從事公務(wù)的人員將“本單位財(cái)物”非法占為己有的行為，究竟是以貪污罪定罪處罰，還是以職務(wù)侵占罪定罪處罰？貪污罪的犯罪對象是否限于公共財(cái)產(chǎn)？要解決上述問題，關(guān)鍵在于如何理解第271條第2款規(guī)定的“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”。

二、貪污罪的犯罪對象是否限于公共財(cái)產(chǎn)

有人認(rèn)為，“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”是指“構(gòu)成貪污罪”，即無論財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，一律成立貪污罪，并且認(rèn)為，貪污罪的犯罪對象是已經(jīng)由單一的公共財(cái)產(chǎn)擴(kuò)大到公私財(cái)產(chǎn)的范疇了。筆者認(rèn)為，“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”，是指符合第382條規(guī)定的“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的”，定貪污罪；不符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件但符合第271條第1款的，定職務(wù)侵占罪，即貪污罪的犯罪對象仍限于公共財(cái)產(chǎn)。

對“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”，應(yīng)該理解為，符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件的，理應(yīng)以貪污罪定罪處罰，不符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件的，則不宜以貪污罪論處。即貪污罪的犯罪對象限于公共財(cái)產(chǎn)。

此外，對“依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰”如此理解，與刑法條文中類似用語的含義具有一致性。例如，刑法第265條規(guī)定：以牟利為目的，盜接他人通信線路，復(fù)制他人電信碼號(hào)或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，依照本法第264條的規(guī)定定罪處罰。刑法第264條規(guī)定“盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；金額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或無期徒刑，并處罰金或沒收財(cái)產(chǎn)……”?？梢?，第265條規(guī)定的，“依第264條（盜竊罪）的規(guī)定定罪處罰”，是指符合盜竊罪構(gòu)成要件即“盜竊公私財(cái)產(chǎn)，數(shù)額較大或者多次盜竊”的才定盜竊罪，反之，不宜定為盜竊罪，而不是無論數(shù)額和次數(shù)，一律定為盜竊罪。類似的例子還有第204條第2款與201條及204條第1款等。

也許有人認(rèn)為，依上述解釋，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，定貪污罪，最高法定刑為死刑，而同樣的主體以同樣手段非法占有私有財(cái)物的，定職務(wù)侵占罪，最高法定刑為15年，這是否會(huì)助長國家工作人員非法占有所處單位的私有財(cái)產(chǎn)的不正之風(fēng)？并且認(rèn)為，對貪污罪之所以規(guī)定最嚴(yán)重的法定刑，主要是因?yàn)樗址噶藝夜ぷ魅藛T職務(wù)行為的廉潔性，而不是公私財(cái)物所有權(quán)，因此，國家工作人員代表國家執(zhí)行公務(wù)，即使非法占有的是私有財(cái)物，也侵犯了職務(wù)行為的廉潔性，故應(yīng)予以重罰。

在罪刑法定的原則下，只能對法律明文規(guī)定的作出解釋，不能對法律漏洞進(jìn)行補(bǔ)充。而對法律進(jìn)行解釋，就不能不考慮到謙抑性原則。因此，國家工作人員利用職務(wù)之便非法占有所處單位私有財(cái)物的情況，即使要以貪污罪論處，也是屬于立法者的權(quán)力，除立法解釋以外的其他刑法解釋是做不到的。