一、貪污罪犯罪主體的證明方法

貪污罪的犯罪主體包括兩類：一類是國家工作人員。根據(jù)《刑法》第93條的規(guī)定，“國家工作人員，是指國家機關中從事公務的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論?！绷硪活惛鶕?jù)《刑法》第382條第2款的規(guī)定，是受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。此類人員不一定具有國家工作人員身份。

（一）證明行為人屬于國家工作人員

1．證明行為人屬于國家機關中從事公務的人員

主要運用有關國家機關性質、行為人職務的證據(jù)，如職務任命書、干部履歷表等，以及有關個人身份的證據(jù)，如身份證、戶口簿、戶口底卡及復印件等，證明行為人屬于在國家機關中，包括在各級國家權力機關、行政機關、司法機關和軍隊中從事公務的人員。其他證據(jù)還有行為人供述和辯解、證人證言等，通過上述證據(jù)證明行為人的主體身份，包括其工作單位、工作單位性質、部門、職務、職權、職責范圍、級別、任職時間等。

應當注意的是，下列人員也應當視為國家機關工作人員：（1）在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上中國共產(chǎn)黨機關、人民政協(xié)機關中從事公務的人員；（2）在國有事業(yè)單位和人民團體中依法行使行政管理職權的人員；（3）受國家機關委托在國家機關和人民團體中行使行政管理職權的人員。

2．證明行為人屬于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員

國有公司，是指財產(chǎn)全部屬于國家所有的公司，國有資本控股及參股的股份有限公司不屬于國有公司；國有企業(yè)，是指財產(chǎn)全部屬于國家所有，從事生產(chǎn)、經(jīng)營或者服務活動的非公司化經(jīng)濟組織；國有事業(yè)單位，是指受國家機關領導，財產(chǎn)屬于國家所有的非生產(chǎn)經(jīng)營性單位，包括國有醫(yī)院、科研機構、體育、廣播電視、新聞出版等單位；人民團體，是指由國家組織成立的，財產(chǎn)屬于國家所有的各種群眾性組織，如鄉(xiāng)級以上工會、共青團、婦聯(lián)等組織。對這類人員，主要運用有關書證，如國有單位營業(yè)執(zhí)照、國有資產(chǎn)登記表、行為人職務方面的書證、個人身份方面的書證等，以及行為人供述和辯解、證人證言等，證明其所在單位屬于國有單位，證明行為人屬于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員。

3．證明行為人屬于國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員

所謂委派，即委任、派遣，其形式多種多樣，如任命、指派、提名、批準等。不論被委派的人身份如何，只要是接受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派，代表上述單位到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中行使管理職權，都可以認定為委派人員。如國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到國有控股或者參股的股份有限公司從事組織、領導、監(jiān)督、管理等工作的人員，應當以國家工作人員論。需要指出的是，國有公司、企業(yè)改制為股份有限公司后，原國有公司、企業(yè)的工作人員和股份有限公司新任命的人員中，除代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理職權的人外，不以國家工作人員論。

“委派”屬于一種行政法律關系，委派單位與被委派人員之間具有行政隸屬性的管理與被管理的關系，一般是通過行政命令等方式進行的，因此委派往往有任命書、決定書等書證加以證明。證明行為人屬于委派人員，需要注意以下幾點：（1）委派的主體為刑法規(guī)定的上述國有單位，這要通過單位性質的有關證據(jù)予以證明。（2）不論被委派的人身份如何，只要是接受上級國有單位委派，代表其行使管理職權，都可以認定為委派人員。這可以通過單位出具的行為人受委派，代表其從事管理活動的有關書證、證人證言等加以證明。（3）委派人員實際工作的單位屬于非國有單位，其工作性質屬于從事公務?？梢酝ㄟ^委派單位出具的有關行為人任職證明、職權的性質及范圍等證據(jù)，以及證人證言、行為人供述等證實被委派人員從事公務。

4．證明行為人屬于“其他依照法律從事公務的人員”

根據(jù)2000年4月全國人大常委會通過的《關于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》，村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作，屬于《刑法》第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務的人員”：（1）救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理；（2）社會捐助公益事業(yè)款物’的管理；（3）國有土地的經(jīng)營和管理；（4）土地征用補償費用的管理；（5）代征、代繳稅款；（6）有關計劃生育、戶籍、征兵工作；（7）協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作?；诮忉尩木?，城鎮(zhèn)居民委員會人員在協(xié)助人民政府從事行政管理工作時，也屬于“其他依照法律從事公務的人員”。

在司法實踐中，認定行為人屬于“其他依照法律從事公務的人員”，要有證據(jù)對以下兩個方面予以證實：一是行為人作為從事公務人員，要代表國家行使一定管理權；二是行為人從事公務要有一定的法律依據(jù)，即要有法律的明確授權。因此，下列人員也屬于“其他依照法律從事公務的人員”：（1）依法履行職責的各級人民代表大會代表；（2）依法履行職責的各級人民政協(xié)委員；（3）依法履行審判職責的人民陪審員。

（二）證明行為人屬于受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員

“委托”屬于民事法律關系，一般以書面或口頭委托協(xié)議的方式加以規(guī)范。在司法實踐中，如有承包租賃合同、聘用書等證據(jù)表明行為人因承包、租賃、聘用等管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)，應認定為委托行為，其貪污國有財物的行為，應當以貪污罪論處。

如果有證據(jù)證實行為人屬于上述兩類人員之一，即可構成貪污罪的主體。需要指出的是，“從事公務”是國家工作人員的本質特征。無論是國家機關中的工作人員，還是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中的工作人員，或是國有單位委派到非國有單位中的工作人員，都必須在從事公務的情況下，才屬于國家工作人員。因此，認定行為人是否屬于國家工作人員，最關鍵的是判斷其是否“從事公務”。例如，雖然行為人不屬于國家干部編制，沒有人事部門的干部履歷表或其屬于工人編制，但因其受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或者人民團體聘用從事公共事務管理活動，就屬于“國家工作人員”，其利用職務上的便利非法占有本單位財物的行為，應構成貪污罪，而非職務侵占罪。所謂“從事公務”，是指代表國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領導、管理、監(jiān)督等職責?！肮珓铡敝饕憩F(xiàn)為與職權相聯(lián)系的公共事務以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職責，如國家機關工作人員依法履行職責，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納、購銷人員等管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)的活動，屬于從事公務。那些不具備職權內(nèi)容的勞務活動、技術服務工作，如售貨員、收銀員、售票員等所從事的工作，一般不認為是公務。

二、貪污罪主觀方面的證明方法

（一）貪污罪主觀方面的證明對象

1．行為人具有非法占有公共財物的主觀故意

在貪污罪主觀方面，必須證明行為人具有貪污的主觀故意，即明知自己利用職務便利非法占有公共財物，而希望、追求這種危害結果發(fā)生的心理態(tài)度。這里的非法占有，既包括行為人個人非法占有，也包括行為人與他人共同非法占有。如果不能證明行為人有非法占有公共財物的目的，就不能認定其構成貪污罪。

2．關于公款去向是否影響貪污罪認定的問題

司法實踐中，關于公款去向是否影響貪污罪認定的問題一直是爭議較多的焦點問題。行為人往往在偵查或起訴初期承認利用職權非法侵吞并花費了公款，但此后又翻供，稱其行為屬于“為公支出”，不構成貪污罪。那么，公款去向是否會影響貪污罪的認定呢?

筆者認為，一方面，僅存在贓款去向的情況不影響貪污罪的認定。因為贓款去向是行為人對通過犯罪手段獲得財物的具體處理，不屬于貪污罪的必備要件。但另一方面，由于款項的去向往往反映了行為人的主觀故意，因此對不同案件不能一概而論。例如，某國有單位負責人用假發(fā)票報銷，提出公款后給職工發(fā)獎金。對上述行為，有的同志認為構成貪污罪，理由是：行為人已采取騙取手段非法占有公共財物，其以獎金形式將公款分給職工是贓款的去向問題，不影響貪污罪認定。筆者認為，行為人在主觀上并沒有非法占有公共財物的目的，而是為職工發(fā)獎金籌措資金，因而不構成貪污罪。如果其行為符合私分國有資產(chǎn)罪構成要件，可認定為私分國有資產(chǎn)罪。一般來說，對于主管、管理、經(jīng)營公共財物的國家工作人員，由于其享有一定的調撥、使用等支配公共財物的權力，因此要注意將其貪污犯罪行為與一般違反財經(jīng)紀律的行為區(qū)別開來。如有些國有公司負責人，采取與貪污手段相似的方法獲取公款，用于請客送禮等一些不合理的公務開支，或者為解決職工福利、兌現(xiàn)內(nèi)部獎勵制度而違反財經(jīng)紀律等，由于行為人沒有非法占有公共財物的目的，因此不能認定為貪污罪。對于只是一般經(jīng)手公共財物的國家工作人員來說，其對公共財物只有臨時控制權，而沒有支配、處分公共財物的權力小在認定貪污罪時，可以通過查證其涂改單據(jù)、收支不入賬、假發(fā)票平賬等具體行為，查證其沒有用于公務支出的理由、依據(jù)等，在款項下落不清或去向不明的情況下仍可推定行為人具有非法占有公共財物的故意。

綜上，筆者認為，款項的去向雖不屬于貪污罪的構成要件，但由于其往往能夠體現(xiàn)出行為人的主觀故意，因此在辦理貪污犯罪案件中，應當注意收集、固定款項去向方面的證據(jù)。在犯罪構成各要件齊備的情況下，贓款的去向能夠起到反映和印證犯罪主觀方面的作用，但贓款最終去向如何，并不影響貪污罪的認定。但在犯罪故意不明確，無其他證據(jù)充分印證犯罪動機和目的時，款項的去向問題就尤為重要了，因為它能夠反映出貪污的主觀故意是否存在，從而決定貪污罪能否成立。

（二）貪污罪主觀方面證據(jù)的特點

貪污罪主觀方面的證據(jù)有兩個突出特點：一是證據(jù)較少，二是證據(jù)具有不穩(wěn)定性。由于貪污的主觀故意屬于行為人主觀領域的內(nèi)容，看不清摸不著，因此證明貪污罪主觀故意的證據(jù)不易收集，往往依賴于行為人的供述。盡管司法機關可借助行為人的具體行為推定其犯罪故意，但一般也需要行為人的供述、證人證言等證據(jù)來印證。而行為人為了逃避刑事處罰，往往會提出各種辯解，造成主觀故意真?zhèn)坞y辨。另外，行為人的供述和辯解以及證人證言等易受主客觀因素的影響，極不穩(wěn)定，經(jīng)常發(fā)生翻供、翻證等情況，造成有罪證據(jù)和無罪證據(jù)并存，給案件事實認定帶來很大困難。

（三）貪污罪主觀方面證據(jù)的收集、固定及運用

由于貪污犯罪主觀方面的證據(jù)具有上述特點，因此在收集、固定證據(jù)時需要更加地全面、細致：

1．增加訊問筆錄的信息量。對關鍵的事實和情節(jié)，如行為人犯罪的動機、目的，犯意產(chǎn)生的原因、過程，贓款的去向、用途，共同犯罪的預謀過程等可以反復、多角度訊問，盡可能增加訊問筆錄的信息量，把行為人由否認犯罪到認罪的心理過程等情況反映到訊問筆錄中。

2．加強對間接證據(jù)的收集和運用。注意收集諸如儲蓄、購物消費、贈予、經(jīng)營、揮霍以及起獲贓款贓物情況等證據(jù)，通過這些有關公共財物去向、用途方面的證據(jù)，證明行為人的貪污故意。注意收集行為人所在單位財務管理、財經(jīng)狀況、行為人職責等方面的證據(jù)，以判明行為人用公款彌補所謂“活動經(jīng)費”不足的辯解是否屬實。

3．注意堵塞證據(jù)上的漏洞。盡可能地查明發(fā)案單位所有賬外賬、小金庫、未入賬的報銷單據(jù)以及有關問題是否經(jīng)過集體討論等，防止行為人在賬外賬、小金庫上做文章；盡可能地查明行為人是否尚有公務往來賬目未結清，是否有報銷單據(jù)等，防止其在贓款用途上做文章。

4．采取有效措施固定行為人供述和辯解及證人證言等言詞證據(jù)。針對行為人供述和辯解、證人證言經(jīng)常發(fā)生變化的問題，采取多種方式固定證據(jù)：一是采取由行為人、證人書寫親筆供證的方式固定證據(jù)，注意將犯罪的思想根源、認罪過程、悔罪態(tài)度等一并收集在案，并對行為人書寫的親筆供詞進行筆跡鑒定，以確認其真實性。二是采取在訊問時對行為人錄音錄像的方法固定證據(jù)。將親筆供詞、訊問筆錄、錄音錄像相互印證，可以增強證據(jù)的證明力。

5．利用再生證據(jù)固定證據(jù)。再生證據(jù)是指在犯罪行為實施完畢以后，行為人為了逃避法律追究而進行的一系列反偵查活動中產(chǎn)生的，能夠證明犯罪事實存在或原生證據(jù)存在的證據(jù)。司法實踐中再生證據(jù)主要有以下四種情況：一是串供、訂立攻守同盟；二是隱匿、銷毀證據(jù)；三是轉移贓款、贓物；四是收買、威脅證人等。再生證據(jù)具有固定原生證據(jù)的作用。