一、貪污罪犯罪主體的證明方法

貪污罪的犯罪主體包括兩類：一類是國家工作人員。根據(jù)《刑法》第93條的規(guī)定，“國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。”另一類根據(jù)《刑法》第382條第2款的規(guī)定，是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。此類人員不一定具有國家工作人員身份。

（一）證明行為人屬于國家工作人員

1．證明行為人屬于國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員

主要運(yùn)用有關(guān)國家機(jī)關(guān)性質(zhì)、行為人職務(wù)的證據(jù)，如職務(wù)任命書、干部履歷表等，以及有關(guān)個(gè)人身份的證據(jù)，如身份證、戶口簿、戶口底卡及復(fù)印件等，證明行為人屬于在國家機(jī)關(guān)中，包括在各級(jí)國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和軍隊(duì)中從事公務(wù)的人員。其他證據(jù)還有行為人供述和辯解、證人證言等，通過上述證據(jù)證明行為人的主體身份，包括其工作單位、工作單位性質(zhì)、部門、職務(wù)、職權(quán)、職責(zé)范圍、級(jí)別、任職時(shí)間等。

應(yīng)當(dāng)注意的是，下列人員也應(yīng)當(dāng)視為國家機(jī)關(guān)工作人員：（1）在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上中國共產(chǎn)黨機(jī)關(guān)、人民政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；（2）在國有事業(yè)單位和人民團(tuán)體中依法行使行政管理職權(quán)的人員；（3）受國家機(jī)關(guān)委托在國家機(jī)關(guān)和人民團(tuán)體中行使行政管理職權(quán)的人員。

2．證明行為人屬于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員

國有公司，是指財(cái)產(chǎn)全部屬于國家所有的公司，國有資本控股及參股的股份有限公司不屬于國有公司；國有企業(yè)，是指財(cái)產(chǎn)全部屬于國家所有，從事生產(chǎn)、經(jīng)營或者服務(wù)活動(dòng)的非公司化經(jīng)濟(jì)組織；國有事業(yè)單位，是指受國家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，財(cái)產(chǎn)屬于國家所有的非生產(chǎn)經(jīng)營性單位，包括國有醫(yī)院、科研機(jī)構(gòu)、體育、廣播電視、新聞出版等單位；人民團(tuán)體，是指由國家組織成立的，財(cái)產(chǎn)屬于國家所有的各種群眾性組織，如鄉(xiāng)級(jí)以上工會(huì)、共青團(tuán)、婦聯(lián)等組織。對(duì)這類人員，主要運(yùn)用有關(guān)書證，如國有單位營業(yè)執(zhí)照、國有資產(chǎn)登記表、行為人職務(wù)方面的書證、個(gè)人身份方面的書證等，以及行為人供述和辯解、證人證言等，證明其所在單位屬于國有單位，證明行為人屬于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。

3．證明行為人屬于國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員

所謂委派，即委任、派遣，其形式多種多樣，如任命、指派、提名、批準(zhǔn)等。不論被委派的人身份如何，只要是接受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派，代表上述單位到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中行使管理職權(quán)，都可以認(rèn)定為委派人員。如國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到國有控股或者參股的股份有限公司從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等工作的人員，應(yīng)當(dāng)以國家工作人員論。需要指出的是，國有公司、企業(yè)改制為股份有限公司后，原國有公司、企業(yè)的工作人員和股份有限公司新任命的人員中，除代表國有投資主體行使監(jiān)督、管理職權(quán)的人外，不以國家工作人員論。

“委派”屬于一種行政法律關(guān)系，委派單位與被委派人員之間具有行政隸屬性的管理與被管理的關(guān)系，一般是通過行政命令等方式進(jìn)行的，因此委派往往有任命書、決定書等書證加以證明。證明行為人屬于委派人員，需要注意以下幾點(diǎn)：（1）委派的主體為刑法規(guī)定的上述國有單位，這要通過單位性質(zhì)的有關(guān)證據(jù)予以證明。（2）不論被委派的人身份如何，只要是接受上級(jí)國有單位委派，代表其行使管理職權(quán)，都可以認(rèn)定為委派人員。這可以通過單位出具的行為人受委派，代表其從事管理活動(dòng)的有關(guān)書證、證人證言等加以證明。（3）委派人員實(shí)際工作的單位屬于非國有單位，其工作性質(zhì)屬于從事公務(wù)?？梢酝ㄟ^委派單位出具的有關(guān)行為人任職證明、職權(quán)的性質(zhì)及范圍等證據(jù)，以及證人證言、行為人供述等證實(shí)被委派人員從事公務(wù)。

4．證明行為人屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”

根據(jù)2000年4月全國人大常委會(huì)通過的《關(guān)于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》，村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作，屬于《刑法》第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：（1）救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理；（2）社會(huì)捐助公益事業(yè)款物’的管理；（3）國有土地的經(jīng)營和管理；（4）土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理；（5）代征、代繳稅款；（6）有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作；（7）協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作?；诮忉尩木?，城鎮(zhèn)居民委員會(huì)人員在協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí)，也屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。

在司法實(shí)踐中，認(rèn)定行為人屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，要有證據(jù)對(duì)以下兩個(gè)方面予以證實(shí)：一是行為人作為從事公務(wù)人員，要代表國家行使一定管理權(quán)；二是行為人從事公務(wù)要有一定的法律依據(jù)，即要有法律的明確授權(quán)。因此，下列人員也屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：（1）依法履行職責(zé)的各級(jí)人民代表大會(huì)代表；（2）依法履行職責(zé)的各級(jí)人民政協(xié)委員；（3）依法履行審判職責(zé)的人民陪審員。

（二）證明行為人屬于受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員

“委托”屬于民事法律關(guān)系，一般以書面或口頭委托協(xié)議的方式加以規(guī)范。在司法實(shí)踐中，如有承包租賃合同、聘用書等證據(jù)表明行為人因承包、租賃、聘用等管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)，應(yīng)認(rèn)定為委托行為，其貪污國有財(cái)物的行為，應(yīng)當(dāng)以貪污罪論處。

如果有證據(jù)證實(shí)行為人屬于上述兩類人員之一，即可構(gòu)成貪污罪的主體。需要指出的是，“從事公務(wù)”是國家工作人員的本質(zhì)特征。無論是國家機(jī)關(guān)中的工作人員，還是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中的工作人員，或是國有單位委派到非國有單位中的工作人員，都必須在從事公務(wù)的情況下，才屬于國家工作人員。因此，認(rèn)定行為人是否屬于國家工作人員，最關(guān)鍵的是判斷其是否“從事公務(wù)”。例如，雖然行為人不屬于國家干部編制，沒有人事部門的干部履歷表或其屬于工人編制，但因其受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或者人民團(tuán)體聘用從事公共事務(wù)管理活動(dòng)，就屬于“國家工作人員”，其利用職務(wù)上的便利非法占有本單位財(cái)物的行為，應(yīng)構(gòu)成貪污罪，而非職務(wù)侵占罪。所謂“從事公務(wù)”，是指代表國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、管理、監(jiān)督等職責(zé)。“公務(wù)”主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財(cái)產(chǎn)的職責(zé)，如國家機(jī)關(guān)工作人員依法履行職責(zé)，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會(huì)計(jì)、出納、購銷人員等管理、監(jiān)督國有財(cái)產(chǎn)的活動(dòng)，屬于從事公務(wù)。那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動(dòng)、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、收銀員、售票員等所從事的工作，一般不認(rèn)為是公務(wù)。

二、貪污罪主觀方面的證明方法

（一）貪污罪主觀方面的證明對(duì)象

1．行為人具有非法占有公共財(cái)物的主觀故意

在貪污罪主觀方面，必須證明行為人具有貪污的主觀故意，即明知自己利用職務(wù)便利非法占有公共財(cái)物，而希望、追求這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。這里的非法占有，既包括行為人個(gè)人非法占有，也包括行為人與他人共同非法占有。如果不能證明行為人有非法占有公共財(cái)物的目的，就不能認(rèn)定其構(gòu)成貪污罪。

2．關(guān)于公款去向是否影響貪污罪認(rèn)定的問題

司法實(shí)踐中，關(guān)于公款去向是否影響貪污罪認(rèn)定的問題一直是爭(zhēng)議較多的焦點(diǎn)問題。行為人往往在偵查或起訴初期承認(rèn)利用職權(quán)非法侵吞并花費(fèi)了公款，但此后又翻供，稱其行為屬于“為公支出”，不構(gòu)成貪污罪。那么，公款去向是否會(huì)影響貪污罪的認(rèn)定呢?

筆者認(rèn)為，一方面，僅存在贓款去向的情況不影響貪污罪的認(rèn)定。因?yàn)橼E款去向是行為人對(duì)通過犯罪手段獲得財(cái)物的具體處理，不屬于貪污罪的必備要件。但另一方面，由于款項(xiàng)的去向往往反映了行為人的主觀故意，因此對(duì)不同案件不能一概而論。例如，某國有單位負(fù)責(zé)人用假發(fā)票報(bào)銷，提出公款后給職工發(fā)獎(jiǎng)金。對(duì)上述行為，有的同志認(rèn)為構(gòu)成貪污罪，理由是：行為人已采取騙取手段非法占有公共財(cái)物，其以獎(jiǎng)金形式將公款分給職工是贓款的去向問題，不影響貪污罪認(rèn)定。筆者認(rèn)為，行為人在主觀上并沒有非法占有公共財(cái)物的目的，而是為職工發(fā)獎(jiǎng)金籌措資金，因而不構(gòu)成貪污罪。如果其行為符合私分國有資產(chǎn)罪構(gòu)成要件，可認(rèn)定為私分國有資產(chǎn)罪。一般來說，對(duì)于主管、管理、經(jīng)營公共財(cái)物的國家工作人員，由于其享有一定的調(diào)撥、使用等支配公共財(cái)物的權(quán)力，因此要注意將其貪污犯罪行為與一般違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律的行為區(qū)別開來。如有些國有公司負(fù)責(zé)人，采取與貪污手段相似的方法獲取公款，用于請(qǐng)客送禮等一些不合理的公務(wù)開支，或者為解決職工福利、兌現(xiàn)內(nèi)部獎(jiǎng)勵(lì)制度而違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律等，由于行為人沒有非法占有公共財(cái)物的目的，因此不能認(rèn)定為貪污罪。對(duì)于只是一般經(jīng)手公共財(cái)物的國家工作人員來說，其對(duì)公共財(cái)物只有臨時(shí)控制權(quán)，而沒有支配、處分公共財(cái)物的權(quán)力小在認(rèn)定貪污罪時(shí)，可以通過查證其涂改單據(jù)、收支不入賬、假發(fā)票平賬等具體行為，查證其沒有用于公務(wù)支出的理由、依據(jù)等，在款項(xiàng)下落不清或去向不明的情況下仍可推定行為人具有非法占有公共財(cái)物的故意。

綜上，筆者認(rèn)為，款項(xiàng)的去向雖不屬于貪污罪的構(gòu)成要件，但由于其往往能夠體現(xiàn)出行為人的主觀故意，因此在辦理貪污犯罪案件中，應(yīng)當(dāng)注意收集、固定款項(xiàng)去向方面的證據(jù)。在犯罪構(gòu)成各要件齊備的情況下，贓款的去向能夠起到反映和印證犯罪主觀方面的作用，但贓款最終去向如何，并不影響貪污罪的認(rèn)定。但在犯罪故意不明確，無其他證據(jù)充分印證犯罪動(dòng)機(jī)和目的時(shí)，款項(xiàng)的去向問題就尤為重要了，因?yàn)樗軌蚍从吵鲐澪鄣闹饔^故意是否存在，從而決定貪污罪能否成立。

（二）貪污罪主觀方面證據(jù)的特點(diǎn)

貪污罪主觀方面的證據(jù)有兩個(gè)突出特點(diǎn)：一是證據(jù)較少，二是證據(jù)具有不穩(wěn)定性。由于貪污的主觀故意屬于行為人主觀領(lǐng)域的內(nèi)容，看不清摸不著，因此證明貪污罪主觀故意的證據(jù)不易收集，往往依賴于行為人的供述。盡管司法機(jī)關(guān)可借助行為人的具體行為推定其犯罪故意，但一般也需要行為人的供述、證人證言等證據(jù)來印證。而行為人為了逃避刑事處罰，往往會(huì)提出各種辯解，造成主觀故意真?zhèn)坞y辨。另外，行為人的供述和辯解以及證人證言等易受主客觀因素的影響，極不穩(wěn)定，經(jīng)常發(fā)生翻供、翻證等情況，造成有罪證據(jù)和無罪證據(jù)并存，給案件事實(shí)認(rèn)定帶來很大困難。

（三）貪污罪主觀方面證據(jù)的收集、固定及運(yùn)用

由于貪污犯罪主觀方面的證據(jù)具有上述特點(diǎn)，因此在收集、固定證據(jù)時(shí)需要更加地全面、細(xì)致：

1．增加訊問筆錄的信息量。對(duì)關(guān)鍵的事實(shí)和情節(jié)，如行為人犯罪的動(dòng)機(jī)、目的，犯意產(chǎn)生的原因、過程，贓款的去向、用途，共同犯罪的預(yù)謀過程等可以反復(fù)、多角度訊問，盡可能增加訊問筆錄的信息量，把行為人由否認(rèn)犯罪到認(rèn)罪的心理過程等情況反映到訊問筆錄中。

2．加強(qiáng)對(duì)間接證據(jù)的收集和運(yùn)用。注意收集諸如儲(chǔ)蓄、購物消費(fèi)、贈(zèng)予、經(jīng)營、揮霍以及起獲贓款贓物情況等證據(jù)，通過這些有關(guān)公共財(cái)物去向、用途方面的證據(jù)，證明行為人的貪污故意。注意收集行為人所在單位財(cái)務(wù)管理、財(cái)經(jīng)狀況、行為人職責(zé)等方面的證據(jù)，以判明行為人用公款彌補(bǔ)所謂“活動(dòng)經(jīng)費(fèi)”不足的辯解是否屬實(shí)。

3．注意堵塞證據(jù)上的漏洞。盡可能地查明發(fā)案單位所有賬外賬、小金庫、未入賬的報(bào)銷單據(jù)以及有關(guān)問題是否經(jīng)過集體討論等，防止行為人在賬外賬、小金庫上做文章；盡可能地查明行為人是否尚有公務(wù)往來賬目未結(jié)清，是否有報(bào)銷單據(jù)等，防止其在贓款用途上做文章。

4．采取有效措施固定行為人供述和辯解及證人證言等言詞證據(jù)。針對(duì)行為人供述和辯解、證人證言經(jīng)常發(fā)生變化的問題，采取多種方式固定證據(jù)：一是采取由行為人、證人書寫親筆供證的方式固定證據(jù)，注意將犯罪的思想根源、認(rèn)罪過程、悔罪態(tài)度等一并收集在案，并對(duì)行為人書寫的親筆供詞進(jìn)行筆跡鑒定，以確認(rèn)其真實(shí)性。二是采取在訊問時(shí)對(duì)行為人錄音錄像的方法固定證據(jù)。將親筆供詞、訊問筆錄、錄音錄像相互印證，可以增強(qiáng)證據(jù)的證明力。

5．利用再生證據(jù)固定證據(jù)。再生證據(jù)是指在犯罪行為實(shí)施完畢以后，行為人為了逃避法律追究而進(jìn)行的一系列反偵查活動(dòng)中產(chǎn)生的，能夠證明犯罪事實(shí)存在或原生證據(jù)存在的證據(jù)。司法實(shí)踐中再生證據(jù)主要有以下四種情況：一是串供、訂立攻守同盟；二是隱匿、銷毀證據(jù)；三是轉(zhuǎn)移贓款、贓物；四是收買、威脅證人等。再生證據(jù)具有固定原生證據(jù)的作用。