一、哪些情形下不能撤回起訴

1.應(yīng)避免將撤回起訴作為變更起訴或追加起訴的前置程序?！兑?guī)則》第三百五十一條規(guī)定：在人民法院宣告判決前，人民檢察院發(fā)現(xiàn)被告人的真實身份或者犯罪事實與起訴書中敘述的身份或者指控犯罪事實不符的，可以要求變更起訴;發(fā)現(xiàn)遺漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起訴和審理的，可以要求追加起訴;發(fā)現(xiàn)不存在犯罪事實、犯罪事實并非被告人所為或者不應(yīng)當(dāng)追究被告人刑事責(zé)任的，可以要求撤回起訴。從以上規(guī)定看出，變更起訴、追加起訴和撤回起訴是三個有著特定內(nèi)涵、互不包容的訴訟程序，有各自不同的適用條件，不能混用或替代。撤回起訴實質(zhì)是撤銷公訴，撤回起訴后沒有新的事實或證據(jù)，不得再提起公訴;而變更起訴或追加起訴是在對案件堅持公訴的前提下，對原指控內(nèi)容即對被告人、犯罪事實或罪名進行追加或變更。

在司法實踐中廣泛存在著將撤回起訴作為案件變更起訴、追加起訴前置程序使用的現(xiàn)象，即先將案件撤回起訴，變更起訴書后，再重新提起公訴，筆者認為這種做法于法無據(jù)?！兑?guī)則》第三百四十八條第二項規(guī)定：發(fā)現(xiàn)遺漏罪行或者遺漏同案犯罪嫌疑人，雖不需要補充偵查和補充提供證據(jù)，但需要提出追加或者變更起訴的，公訴人應(yīng)當(dāng)要求法庭延期審理。根據(jù)此規(guī)定，對需要變更起訴、追加起訴的，都應(yīng)該申請延期審理，在延期審理期間完成變更起訴、追加起訴，不應(yīng)當(dāng)也無須將案件撤回起訴。檢察機關(guān)變更起訴或追加起訴后，法院需要必要的時間就變更的內(nèi)容審判，故應(yīng)當(dāng)允許法院重新計算審理期限。

2.對案件需要補充偵查的，不應(yīng)將案件撤回起訴。對提起公訴后需補充偵查的案件，通常的做法是撤回起訴而不是申請延期審理。這種做法的原因很多，其中之一是有些案件比較復(fù)雜，需要補充偵查的時間較長。延期審理的期限最長為一個月，而撤回起訴由于沒有具體法律規(guī)定，往往不受一個月限制，而且撤回起訴會使法院重新獲得一個半月的審理期限，法院以及公訴機關(guān)更希望走撤回起訴程序而不是延期審理。但這樣做毫無疑問會造成隱性超期羈押，損害被告人權(quán)益。

3.對被、監(jiān)視居住的被告人逃跑，無法繼續(xù)審判的，不應(yīng)撤回起訴。對這種情形，應(yīng)根據(jù)《解釋》第一百八十一條的規(guī)定，由法院對案件裁定中止審理，而無須將案件撤回起訴。

二、撤回起訴的程序是什么

《解釋》第一百七十七條規(guī)定：在宣告判決前，人民檢察院要求撤回起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查撤回起訴的理由，并作出是否準(zhǔn)許的裁定。根據(jù)此規(guī)定，檢察機關(guān)撤回起訴的時間應(yīng)限制在一審判決宣告前，而且應(yīng)當(dāng)以書面的形式向法院提出撤回起訴要求，法院在審查后應(yīng)作出是否準(zhǔn)許撤回起訴的書面裁定。但在司法實踐中，由于法院不愿出現(xiàn)因無罪判決致檢察機關(guān)抗訴，上級法院可能改判的風(fēng)險，大部分撤訴案件是法院經(jīng)過開庭審判認為案件可能判決無罪，書面建議檢察機關(guān)撤回起訴。

首先，不符合《解釋》第一百七十七條關(guān)于撤回起訴的規(guī)定。其次，法院以書面形式主動建議檢察機關(guān)撤回起訴有侵犯檢察機關(guān)公訴權(quán)之嫌，不符合法院中立、被動的訴訟地位。再有，法院沒有作出是否準(zhǔn)許撤回起訴的裁定，客觀上剝奪了被告人的上訴權(quán)。一些確屬無辜、沒有實施犯罪的被告人，可能更希望通過上訴，要求法院繼續(xù)審判，以獲得最終的無罪判決來表明自身的清白。筆者認為，撤回起訴的程序應(yīng)當(dāng)是：檢察機關(guān)認為自己提起公訴有錯誤時，為節(jié)省訴訟資源，維護當(dāng)事人權(quán)益，體現(xiàn)檢察機關(guān)公正形象，可以以書面形式主動提出撤回起訴要求。法院在審查后認為可以準(zhǔn)許檢察機關(guān)撤回起訴的，應(yīng)作出準(zhǔn)許撤回起訴的書面裁定。