一、酌定減輕情節(jié)是指什么

關(guān)于酌定減輕處罰的適用問題，1997年刑法保留并修改了1979年刑法第五十九第二款規(guī)定：“犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，如果根據(jù)案件的具體情況，判處法定刑的最低刑還是過重的，經(jīng)人民法院審判委員會決定，也可在法定刑以下判處刑罰?！痹谭ㄊ谟韪骷壢嗣穹ㄔ旱脑擁棛?quán)利，實際上是一種毫無限制的自由裁量權(quán)，意在使審判機(jī)關(guān)在各種案件面前有靈活的余地，具有主動權(quán)。原刑法實施以來，絕大多數(shù)人民法院對于酌定減輕處罰權(quán)的行使是嚴(yán)肅、認(rèn)真的，對于有些案件的處理效果是好的。

但應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，某些地方確實出現(xiàn)了濫用該項權(quán)力的現(xiàn)象，甚至為個別腐敗的審判人員提供了與犯罪分子進(jìn)行權(quán)錢交易，以錢抵刑的可乘之機(jī)。在這次刑法修改過程中，是否保留這一規(guī)定，爭議較大，存在兩種截然不同的意見。一種意見認(rèn)為，保留審判機(jī)關(guān)酌定減輕處罰的權(quán)力，不僅違背罪刑法定的原則，而且容易導(dǎo)致審判機(jī)關(guān)的腐敗，因此應(yīng)當(dāng)取消審判機(jī)關(guān)酌定減輕處罰權(quán)。另一種意見則主張保留這一規(guī)定，并建議在程序上加以適當(dāng)限制。經(jīng)過反復(fù)討論，立法機(jī)關(guān)原則上采納了第二種意見，同時將原來的適用條件修改為“根據(jù)案件的特殊情況”，并在程序上進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，將原來規(guī)定的“經(jīng)人民法院審判委員會決定”修改為“經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)”。這樣既保留了人民法院的這項自由裁量權(quán)，又保證了該項權(quán)力不被濫用，因而是妥當(dāng)?shù)摹?/p>

二、酌定減輕情節(jié)包括哪些

根據(jù)刑法第六十三條第二款的規(guī)定，酌定減輕處罰的適用應(yīng)具備以下條件：

1、犯罪人不具有法定減輕處罰情節(jié)。我國刑法總則和分則規(guī)定了應(yīng)當(dāng)和可以適用減輕處罰的各種情節(jié)。只有行為人確實不具有法定減輕處罰情節(jié)的，才能考慮適用酌定減輕處罰的規(guī)定。

2、犯罪案件確實具有特殊情況，需要對犯罪人減輕處罰。這里，法律沒有具體規(guī)定“特殊情況”的具體涵義，由各級人民法院自行掌握。人民法院執(zhí)法一方面要有原則性，嚴(yán)格執(zhí)行刑法有關(guān)量刑的規(guī)定，但另一方面也應(yīng)有一定的靈活性，這便是在特殊情況下，法律未明文規(guī)定某種特例，如果按一般慣例量刑則顯屬不當(dāng)，這時作為體現(xiàn)公平與正義的執(zhí)法者——司法機(jī)關(guān)有責(zé)任去減輕行為人的處罰，使其達(dá)到實質(zhì)上的合法。因為現(xiàn)實生活中的犯罪是紛繁復(fù)雜的，刑法規(guī)范窮盡量刑的一切情況實屬不現(xiàn)實，法律不可能囊括現(xiàn)實生活中的所有犯罪和量刑情節(jié)，并保證其全部公正合理，這時將一定的裁量權(quán)授予人民法院，是完全必要的，這并不違反罪刑法定原則，因為追求實質(zhì)的公平與正義才是法律的精神所在。當(dāng)然這種情況必須符合量刑的依據(jù)和原則，即行為人的社會危害性較小或犯罪人的人身危險性較小，或從黨和國家的大局出發(fā)，為維護(hù)國家利益，需要對犯罪人判處低于法定最低刑的刑罰。如果案件不屬于上述范圍，原則上不應(yīng)因其他因素考慮適用減輕處罰，否則，就有可能為某些人恣意踐踏法律大開方便之門。根據(jù)立法精神，所謂“特殊情況”主要是指涉及到外交，國防、宗教、民族、統(tǒng)戰(zhàn)和經(jīng)濟(jì)建設(shè)方面的問題。

3、酌定減輕處罰的適用。必須經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，這是從程序上保障酌定減輕處罰制度實行嚴(yán)格控制而不被濫用。最高人民法院作為我國最高審判機(jī)關(guān)，對于酌定減輕處罰的適用最后把關(guān)實屬必要。一方面可以全國統(tǒng)籌考慮，避免司法的不統(tǒng)一；另一方面可以從嚴(yán)控制法官的自由裁量權(quán)。所謂“經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)”，是指人民法院適用刑法第六十三條第二款做出減輕處罰的判決，只有逐級上報至最高人民法院并經(jīng)其核準(zhǔn)同意后，才能發(fā)生法律效力。上級人民法院應(yīng)當(dāng)就適用該條是否適當(dāng)進(jìn)行全面審查并做出相應(yīng)的決定。

我國刑法總則共規(guī)定了10種免刑情節(jié)，這些情節(jié)分別是：

（1）中止犯沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；

（2）防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰；

（3）避險過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰；

（4）對于脅從犯應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰；

（5）犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰；

（6）對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰；

（7）犯罪較輕的自首犯，可以免除處罰；

（8）在國外犯罪且已受過外國的刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰；

（9）有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰；

（10）對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。

凡具備上述情節(jié)之一，均應(yīng)當(dāng)或可以免除處罰。但是，上述情節(jié)中有許多是免除處罰與其他處罰功能同時兼?zhèn)涞模瑢τ诰哂卸喙δ艿姆ǘㄇ楣?jié)，適用時應(yīng)當(dāng)以刑法第三十七條所規(guī)定的免刑適用條件為指導(dǎo)，根據(jù)犯罪的具體危害程度，決定是否免除刑罰。對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，一般應(yīng)當(dāng)判處免除刑事處罰。同時也應(yīng)當(dāng)特別注意不同功能在法律條文中的排列順序。通常情況下，排在最前面的功能往往是需要首先考慮選擇的，只有在特殊情況下，才可選擇后面的功能。最后，在對犯罪分子作出免除刑罰判決時，如有必要，可以適用刑法第三十七條規(guī)定的非刑罰措施，例如予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，建議主管部門給予行政處分或者行政處罰。