一、正當(dāng)防衛(wèi)的認(rèn)定

認(rèn)識正當(dāng)防衛(wèi)的條件必須以法律的規(guī)定為根據(jù)，脫離刑法的具體規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)的條件便無從談起。當(dāng)然，刑法的規(guī)定是簡練概括的，并不能確切地指明正當(dāng)防衛(wèi)成立的全部條件，這要求我們以刑法的基本原則為指導(dǎo)，在刑法理論上加以補(bǔ)充和完善。

我們須從刑法的規(guī)定和刑法的規(guī)定和刑法的基本理論兩方面著手分析歸納正當(dāng)防衛(wèi)成立的條件，任何一個正當(dāng)防衛(wèi)行為都可以用許多事實特征來表示，但并不是每個特征都是正當(dāng)防衛(wèi)合法條件的因素，只有那些對說明行為性質(zhì)有決定意義的，對成立正當(dāng)防衛(wèi)所必需的事實特征才是正當(dāng)防合法條件的因素。

正當(dāng)防衛(wèi)的合法條件是系列因素的統(tǒng)一，并不是一，二個因素的綜合只有這些因素的總和才能說明某種行為是不是正當(dāng)防衛(wèi)行為。正當(dāng)防衛(wèi)成立的條件在正當(dāng)防衛(wèi)制度中占據(jù)著重要的地位，幾乎正當(dāng)防衛(wèi)的所有問題都與正當(dāng)防衛(wèi)的合法條件緊密地聯(lián)系在一起，只有正確認(rèn)識正當(dāng)防衛(wèi)的合法條件，才能全面理解正當(dāng)防衛(wèi)制度。

二、正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件

（一） 須有不法侵害行為，且不法侵害必須是實際存在的，這是正當(dāng)防衛(wèi)成立的起因條件。

所謂不法侵害行為，是指客觀上發(fā)生的社會危害行為。而社會危害行為是指行為人主觀上具有故意或過失，在客觀上又有社會危害性的違法犯罪行為。但是，在一定條件下，某種侵害行為，在客觀上具有社會危害寄害性，而其行為人的主觀方面并不具有故意或過失。需要注意的是，正當(dāng)防衛(wèi)是法律為公民設(shè)定的一項權(quán)利，它只有遭到不法侵害時才能行使。如果不存在侵害，正當(dāng)防衛(wèi)就無從談起。首先，必須有不法侵害存在，這就排除了對任何合法行為進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的可能性，這里的不法是“違法”、“非法”的意思;其次，不法侵害必須是現(xiàn)實存在的，不法侵害須客觀真實地存在，而不是行為人所臆測或推測出來的;再次，不法侵害須是人的不法侵害;最后，不法侵害不應(yīng)限于犯罪行為，還應(yīng)包括屬于一般違法的不法侵害。對于下述行為，無論是被侵害的人或第三者，都無權(quán)進(jìn)行防衛(wèi)；⑴對依法執(zhí)行公務(wù)或合法命令的行為;⑵公民依法扭送正在實施犯罪或犯罪后立即被發(fā)覺的、或通緝在案的、或越獄在逃的、或正在追捕的人犯;⑶正當(dāng)防衛(wèi)的行為;⑷緊急避險的行為等等。

（二）不法侵害必須正在進(jìn)行，這是正當(dāng)防衛(wèi)成立的時間條件。這是指不法侵害已經(jīng)開始，尚未結(jié)束，不法侵害首先必須是真實的而不能是虛假的。如果由于主觀想象或推測，把虛假的不法侵害誤認(rèn)為真實的不法侵害而進(jìn)行反擊。給假想的侵害者造成傷害，就不是正當(dāng)防衛(wèi)，而是假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)屬于行為人認(rèn)識上的錯誤，不是故意犯罪。有過失，則構(gòu)成過失犯罪。其次，不法侵害還必須是正在進(jìn)行的。所謂正在進(jìn)行，是指不法侵害已經(jīng)開始尚未結(jié)束。那么，什么是不法侵害的開始和不法侵害的結(jié)束呢?我們認(rèn)為，在一般情況下，應(yīng)該在不法侵害行為著手實施以后，才能實行正當(dāng)防衛(wèi);但是在特殊情況下，也允許正當(dāng)防衛(wèi)時刻可以比不法侵害著手實施早一些，而這種早一些又必須是防衛(wèi)人直接面臨明顯的、不可避免的不法侵害的危險狀態(tài)，否則將會使‘防衛(wèi)’變成‘預(yù)防’，產(chǎn)生濫用正當(dāng)防衛(wèi)的現(xiàn)象。一種主張認(rèn)為，不法侵害行為的結(jié)束，不應(yīng)看不法侵害行為本身的狀態(tài)如何，而應(yīng)看行為人是否離開了作案現(xiàn)場，例如盜竊倉庫的犯罪分子離開倉庫，就算不法侵害行為結(jié)束。以上這些主張有一定道理，但又都不確切、不全面。概言這，我們認(rèn)為，不法侵害行為結(jié)束的時間，應(yīng)該是不法侵害行為的危害結(jié)果已經(jīng)實際形成的時間，在這個時間以后。正當(dāng)防衛(wèi)行為必須停止。因為這時，即使實行正當(dāng)防衛(wèi)也不會再擴(kuò)大或減小侵害、侵害人失去侵害能力以及侵害人已經(jīng)被抓獲等情況，也是不法侵害已經(jīng)結(jié)束的表現(xiàn)形式。只要這些式之一出現(xiàn)，就應(yīng)停實行正當(dāng)防衛(wèi)。

正當(dāng)防衛(wèi)只能對正在進(jìn)行的不法侵害實行，這是對行使防衛(wèi)權(quán)在時間上的限制，為什么要對會使防衛(wèi)權(quán)的時間加以限制?這是因為，在一般情況下，公共利益和個人利益完全可以由國家與法律加以保護(hù)，國家設(shè)有特殊的機(jī)關(guān)行使司法審判權(quán)，以對實施危害社會行為的人依法進(jìn)行偵查、逮捕、審判和懲罰。任何其他機(jī)關(guān)或個人都無權(quán)行使這些權(quán)力。而正當(dāng)防衛(wèi)則是國家賦予公民在遭受不法侵害的緊急情況下為保護(hù)國家、公共利益，公民個人或他人合法權(quán)益的一種特殊權(quán)利。它與司法權(quán)、審判權(quán)有本質(zhì)區(qū)別，不能混為一談。因此，如果不法侵害尚未開始或者侵害已經(jīng)結(jié)束，任何公民都不得行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，當(dāng)然更無權(quán)行使司法權(quán)或?qū)徟袡?quán)。任何人如果非法逮捕、拘留、審訊和懲罰不法侵害者，都是違法行為。觸犯刑律的，要依法追究刑事責(zé)任。