如何區(qū)分和處罰主從犯，是毒品共同犯罪中一個重點(diǎn)、難點(diǎn)問題。為了貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，依法嚴(yán)懲毒品共同犯罪，筆者結(jié)合審判實(shí)踐對此予以分析探討。

一、毒品共同犯罪主從犯的認(rèn)定

最高人民法院2008年12月印發(fā)的《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》(下稱“紀(jì)要”)，對毒品共同犯罪的主從犯區(qū)分規(guī)定：區(qū)分主犯和從犯，應(yīng)以各共同犯罪人在毒品共同犯罪中的地位和作用為根據(jù)。要從犯意提起、具體行為分工、出資和實(shí)際分得毒贓多少以及共犯之間相互關(guān)系等方面，比較各個共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用。在毒品共同犯罪中，為主出資者、毒品所有者或起意、策劃、糾集、組織、雇傭、指使他人參與毒品犯罪以及其他起主要作用的是主犯;起次要或輔助作用的是從犯。

受雇傭、指使實(shí)施毒品犯罪的，應(yīng)根據(jù)其在共同犯罪中實(shí)際發(fā)揮的作用具體認(rèn)定為主犯或從犯?？梢?，認(rèn)定毒品主從犯的基本標(biāo)準(zhǔn)是在共同犯罪中是否起主要作用，即從主客觀兩方面來看，對共同故意的形成或共同行為的實(shí)施、共同結(jié)果的發(fā)生、共同犯罪的完成起主要作用的，是主犯;受雇于他人或受他人指使實(shí)施毒品犯罪的，應(yīng)根據(jù)其在犯罪中實(shí)際發(fā)揮的作用具體認(rèn)定為主犯或從犯，而不能一概認(rèn)定為從犯。

如何把握主從犯的具體區(qū)分方法，筆者認(rèn)為應(yīng)結(jié)合共同犯罪的表現(xiàn)形式，首先看共同犯罪人是否有分工，如有分工，依照復(fù)雜共犯中主從犯的認(rèn)定方法去認(rèn)定;如沒有分工，則依照簡單共犯中主從犯的認(rèn)定方法去認(rèn)定。

在復(fù)雜毒品共同犯罪中，各共同犯罪人往往存在實(shí)行、組織、教唆、幫助等分工，所起作用也自然有所不同。其中，組織犯應(yīng)全部認(rèn)定為主犯，因其負(fù)責(zé)毒品犯罪的組織、領(lǐng)導(dǎo)、策劃和指揮等環(huán)節(jié)，是毒品共同犯罪的關(guān)鍵人物，決定著整個毒品犯罪的發(fā)起和發(fā)展。教唆犯是故意唆使他人犯罪的犯意制造者，在多數(shù)情況下起主要作用，應(yīng)認(rèn)定為主犯，少數(shù)情況下起次要作用，如教唆幫助別人實(shí)施毒品犯罪的，可認(rèn)定為從犯。幫助犯不參與實(shí)施犯罪構(gòu)成客觀方面行為，在他人產(chǎn)生毒品犯罪決意后，以非實(shí)行行為協(xié)助他人準(zhǔn)備或?qū)嵤┓缸?，為他人犯罪提供便利條件。因此，幫助犯在毒品共同犯罪中起輔助作用，全部是從犯。

在簡單毒品共同犯罪中，各共同犯罪人都是實(shí)行犯，也存在主從之分。具體認(rèn)定時，可從以下幾方面分析：

一是從地位與角色方面分析。主犯是在毒品共同犯罪中處于支配、控制和主導(dǎo)地位，對共同犯罪的產(chǎn)生、發(fā)展過程和結(jié)果起著決定性的主要作用，影響和決定著毒品共同犯罪的進(jìn)程和發(fā)展方向;而從犯僅起次要作用，一般處于從屬、服從主犯的被支配地位。

二是從主觀與客觀相結(jié)合方面分析。主犯是在毒品共同犯罪中的主觀故意形成和客觀行為實(shí)施過程中起主要作用的人。從主觀方面看，主犯是毒品犯意的產(chǎn)生和傳出者，犯罪意志較堅定，態(tài)度較積極主動;從客觀方面看，主犯參與毒品犯罪的程度較深，實(shí)施全部或主要的實(shí)行行為，其行為對毒品共同犯罪的完成及其造成的危害后果具有重要作用，決定和影響毒品共同犯罪的規(guī)模、進(jìn)程和危害程度。

三是從犯罪全過程分析。主犯是在毒品犯罪的犯意產(chǎn)生、共同故意形成、犯罪準(zhǔn)備、行為實(shí)施以及共同犯罪完成的罪前、罪中甚至罪后整個過程中起主要作用的人，往往在毒品犯罪實(shí)施前主動邀約他人、積極出謀劃策，在實(shí)行過程中積極參與實(shí)施主要或大部分行為，在犯罪后控制、支配、分配毒贓等。反之，則為從犯。

四是從原因力方面分析。主犯是共同犯罪中罪行較大、對危害結(jié)果的原因力較大的人。對毒品共同故意、共同行為、共同結(jié)果具有較大的物理或心理原因力的是主犯，反之則是從犯。

五是從犯罪利益方面分析。主犯一般是犯罪所得利益的主要獲得者，往往占有毒贓、贓物的較大比例。一般而言，主犯提供全部或大部分資金，分贓較多;而從犯往往沒有出資或出資較少，沒有分贓或分贓較少?！凹o(jì)要”也注意到了主犯在出資方面的特點(diǎn)，指出在毒品共同犯罪中為主出資者、毒品所有者是主犯。有必要指出的是，一個毒品共同犯罪案件中可能有多名主犯，主犯與主犯之間在罪惡大小上并非完全等同，不能因為主犯之間有差別就把有的主犯降格為從犯。

二、毒品共同犯罪主從犯的處罰

“紀(jì)要”規(guī)定，對于毒品犯罪集團(tuán)的首要分子，應(yīng)按集團(tuán)毒品犯罪的總數(shù)量處罰;對其他主犯，應(yīng)按其所參與的或組織、指揮的毒品犯罪數(shù)量處罰;對于從犯，應(yīng)按其所參與的毒品犯罪的數(shù)量處罰。對于確有證據(jù)證明在共同犯罪中起次要或輔助作用的，不能因為其他共同犯罪人未到案而不認(rèn)定為從犯，甚至將其認(rèn)定為主犯或按主犯處罰。只要認(rèn)定為從犯，無論主犯是否到案，均應(yīng)依照刑法關(guān)于從犯的規(guī)定從輕、減輕或免除處罰。下面結(jié)合貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，分別分析主從犯的處罰問題。

首先，對主犯要區(qū)別對待。主犯分為毒品犯罪集團(tuán)的首要分子和除首要分子之外的一般主犯。由于這兩種主犯的罪行和主觀惡性有所不同，對他們的處罰也應(yīng)有所區(qū)別。根據(jù)刑法第二十六條第三款規(guī)定，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪集團(tuán)的首要分子，要按照集團(tuán)進(jìn)行毒品犯罪活動所涉及的全部毒品數(shù)量以及所有毒品犯罪事實(shí)對其進(jìn)行處罰，不限于追究其本人直接實(shí)施的具體毒品犯罪行為的刑事責(zé)任。這體現(xiàn)了對首要分子從嚴(yán)懲治的立法精神和寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的要求。對毒品犯罪集團(tuán)首要分子以外的其他主犯，根據(jù)刑法第二十六條第四款規(guī)定，應(yīng)按照其所參與的或組織、指揮的毒品犯罪總數(shù)量來處罰，同時考慮其在犯意提出、犯罪策劃、共犯糾集、毒資籌措、具體行為實(shí)施等方面所起的作用，對其他共犯的組織、指揮、安排、控制程度等方面的具體情節(jié)。

另外，不同主犯之間的主觀惡性和社會危害性是有區(qū)別的，對不同的主犯，判處刑罰也應(yīng)區(qū)別對待?！凹o(jì)要”增加了共同犯罪中存有多個主犯或共同犯罪人時如何區(qū)別量刑的內(nèi)容，即對于共同犯罪中有多個主犯或共同犯罪人的，處罰上應(yīng)全面考察各主犯或共同犯罪人在共同犯罪中實(shí)際發(fā)揮作用的差別，主觀惡性和人身危險性方面的差異，對罪責(zé)或人身危險性更大的主犯或共同犯罪人依法判處更重的刑罰。這有利于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，也符合量刑個別化的要求。司法實(shí)踐中，有多名主犯或共同犯罪人的，必須充分考慮其在共同犯罪中的地位和作用，以及主觀惡性和人身危險性，進(jìn)一步區(qū)分出罪責(zé)更為嚴(yán)重者和罪行最為嚴(yán)重者，準(zhǔn)確地認(rèn)定各人的罪責(zé)并適用刑罰。一般情況下，如果罪行最嚴(yán)重的主犯因有重大立功、自首等法定情節(jié)未被判處死刑立即執(zhí)行，對罪行相對較輕的主犯也不能判處死刑立即執(zhí)行。確需判處兩名以上被告人死刑立即執(zhí)行的，必須有充分的理由，一般僅限于犯罪情節(jié)極其惡劣、犯罪后果特別嚴(yán)重的毒品案件，且被告人又系毒品再犯、累犯等。

其次，對從犯要從寬處罰。“紀(jì)要”規(guī)定，對毒品犯罪的從犯，應(yīng)按照其所參與的毒品犯罪的數(shù)量和刑法第二十七條第二款的規(guī)定，從輕、減輕或免除處罰。同時強(qiáng)調(diào)不同案件不能簡單地類比，一個案件的從犯參與犯罪的毒品數(shù)量可能比另一案件的主犯參與犯罪的毒品數(shù)量大，但對這一案件從犯的處罰不是必然重于另一案件的主犯。共同犯罪中能分清主從犯的，不能因為涉案的毒品數(shù)量特別巨大，就不分主從犯而一律將被告人認(rèn)定為主犯或?qū)嶋H上都按主犯處罰，一律判處重刑甚至死刑。