案情簡介：制售瘦肉精是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪

2007年夏，被告單位天津市某公司法定代表人陳某得知生產(chǎn)萊克多巴胺（瘦肉精）的工藝比較簡單而且利潤較大后搜集相關(guān)資料，與被告人張某進(jìn)行實驗生產(chǎn)，后實驗成功。二被告人到河北省獻(xiàn)縣華通合成材料有限公司（2008年12月5日被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，被告人趙培某于2009年6月24日申請設(shè)立了個體工商戶河北省獻(xiàn)縣華鑫合成材料廠）與被告人趙某、趙培某等人商談批量生產(chǎn)事宜。后雙方約定由被告單位天津市某公司購買主要生產(chǎn)原料并出售給河北省獻(xiàn)縣華通合成材料有限公司（后為華鑫廠），成品再由天津市某公司以每公斤1000元-1100元的價格回購。具體由會計劉某聯(lián)系購買原材料、支付貨款、記賬事宜，被告人王玉某將成品萊克多巴胺運(yùn)至被告單位倉庫，由被告人王國某、王繼某、王玉某進(jìn)行分裝，王國某負(fù)責(zé)聯(lián)系銷售，司機(jī)王玉某負(fù)責(zé)送貨至配貨站。自2009年初至2011年3月間，被告單位天津市某公司與河北省獻(xiàn)縣華通合成材料有限公司（后為華鑫廠）合作，共生產(chǎn)萊克多巴胺2600余公斤，被告單位還從其他公司購入萊克多巴胺400余公斤，上述3000余公斤的萊克多巴胺被告單位以每公斤1300元-1400元的價格銷售給被告人張某及案外人桑遠(yuǎn)亮（另案處理）等人，非法經(jīng)營額共計300余萬元。其中從2010年5月至2011年2月間，被告人張某收購、銷售萊克多巴胺共計1000余公斤，非法經(jīng)營額100余萬元。
2011年4月，被告人陳某得知張某被公安機(jī)關(guān)抓獲后，指使被告人劉某、王繼某銷毀公司涉及銷售萊克多巴胺所有賬目，指使王國某將庫存的256.8公斤萊克多巴胺藏匿（現(xiàn)已被扣押），并通知被告人趙某、趙培某等人將華鑫廠生產(chǎn)萊克多巴胺的設(shè)備處理掉，以毀滅罪證。
被告人張某于2011年4月12日被抓獲歸案。2011年4月20日，被告人陳某到公安機(jī)關(guān)投案；被告人王國某、張某、劉某、王玉某、王繼某于2011年4月21日被抓獲歸案。被告人趙某、趙培某于2011年4月23日到公安機(jī)關(guān)投案。

法院判決：被告人行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪

天津市北辰區(qū)人民法院認(rèn)為：被告單位天津市某公司未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)限制買賣的物品，擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重的行為，已構(gòu)成非法經(jīng)營罪；被告人陳某作為該單位的法定代表人在實施犯罪中起決定、指揮作用系直接負(fù)責(zé)的主管人員以及被告人張某、王國某、劉某、王玉某、王繼某作為該單位具體實施犯罪的其他直接責(zé)任人員，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)依法分別追究刑事責(zé)任。被告人趙某、趙培某、張某，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)限制買賣的物品，擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴(yán)重的行為，已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，亦應(yīng)依法分別處以刑罰。案發(fā)后被告人陳某、趙某、趙培某主動投案，歸案后如實供述主要犯罪事實，符合自首的相關(guān)規(guī)定，故依法從輕判處。被告人張某、王國某、劉某、王玉某、王繼某在單位犯罪中起輔助作用，系從犯，依法分別從輕和減輕判處。同時被告人張某、王國某、劉某、王玉某、王繼某、張某歸案后均自愿認(rèn)罪，亦從輕處罰。被告人張某、王國某、劉某、王玉某、王繼某的辯護(hù)人所提出的上述被告人屬于從犯的辯護(hù)意見，法院予以采納。被告人張某的辯護(hù)人提出張某屬于從犯的辯護(hù)意見，以及被告人王繼某辯護(hù)人提出王繼某的行為不應(yīng)被追究刑事責(zé)任的辯護(hù)意見，無法律和事實依據(jù)，不予采納。關(guān)于各辯護(hù)人所提出的涉案物品重量中含有包裝物的重量及退貨等情況，應(yīng)從認(rèn)定的數(shù)額中予以減除的辯護(hù)意見，法院在審理查明的事實中對該辯護(hù)意見已做充分考慮。
據(jù)此，天津市北辰區(qū)人民法院結(jié)合被告單位及各被告人的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第一款第（一）項、第二百三十一條、第二十五條第一款、第二十六條、第二十七條、第六十七條及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售、使用禁止在飼料和動物飲用水中使用的藥品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條之規(guī)定，判決：
一、被告單位天津市某公司犯非法經(jīng)營罪，判處罰金五十萬元。
二、被告人陳某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑八年，并處罰金五十萬元。
三、被告人張某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑五年，并處罰金三十萬元。
四、被告人王國某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑五年，并處罰金三十萬元。
五、被告人劉某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，并處罰金二十萬元。
六、被告人王玉某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，并處罰金二十萬元。
七、被告人王繼某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，并處罰金十萬元。
八、被告人趙某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六年，并處罰金五十萬元。
九、被告人趙培某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六年，并處罰金五十萬元。
十、被告人張某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六年，并處罰金五十萬元。
律師說法：非法經(jīng)營罪如何量刑

非法經(jīng)營食鹽

【五年以下有期徒刑、拘役、單處罰金法定基準(zhǔn)刑參照點】

非法經(jīng)營食鹽20噸以上不滿30噸的，為拘役刑或罰金刑。非法經(jīng)營食鹽30噸的，為有期徒刑一年，每增加6噸，刑期增加一年。

曾因非法經(jīng)營食鹽行為受過兩次以上行政處罰，又非法經(jīng)營食鹽10噸的，為有期徒刑六個月，每增加2噸，刑期增加六個月。

【五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點】

非法經(jīng)營食鹽50噸，為有期徒刑五年，每增加10噸，刑期增加一年。

曾因非法經(jīng)營食鹽行為受過兩次以上行政處罰，又非法經(jīng)營食鹽25噸的，為有期徒刑五年，每增加10噸，刑期增加一年。

【單位犯罪責(zé)任人員法定基準(zhǔn)刑參照點】

【升格量刑特別規(guī)定】

慣犯、利用委托代銷食鹽身份非法經(jīng)營，依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點擬處罰金刑的，升格為拘役刑；擬處拘役刑的，升格為有期徒刑；擬處有期徒刑的，重處10%。

非法經(jīng)營煙草制品

【五年以下有期徒刑、拘役法定基準(zhǔn)刑參照點】

未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無生產(chǎn)許可證、批發(fā)許可證、零售許可證，而生產(chǎn)、批發(fā)煙草制品，具有下列情形之一的，為情節(jié)嚴(yán)重，法定基準(zhǔn)刑為有期徒刑一年：

（一）個人非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)5萬元，或者違法所得數(shù)額滿1萬元；

（二）單位非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)50萬元，或者違法所得數(shù)額滿10萬元；

（三）曾因非法經(jīng)營煙草制品行為受過兩次以上行政處罰又非法經(jīng)營，數(shù)額達(dá)2萬元的。

【五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點】

非法經(jīng)營煙草制品情節(jié)特別嚴(yán)重的，法定基準(zhǔn)刑為有期徒刑五年。

非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù)

【五年以下有期徒刑、拘役、單處罰金法定基準(zhǔn)刑參照點】

非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù)數(shù)額在150萬元以內(nèi)的，為罰金刑；150萬元以上不滿200萬元的，為拘役刑；200萬元的，為有期徒刑六個月，每增加5萬元，刑期增加一個月。

【五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點】

非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù)數(shù)額500萬元的，為有期徒刑五年，每增加10萬元，刑期增加一個月。

【單位犯罪責(zé)任人員法定基準(zhǔn)刑參照點】

【升格量刑特別規(guī)定】

擬處有期徒刑的，重處10%。

非法經(jīng)營出版物

【五年以下有期徒刑、拘役、單處罰金法定基準(zhǔn)刑參照點】

非法經(jīng)營出版物數(shù)額10萬元或者違法所得3萬元或者經(jīng)營報紙5500份或者期刊5500本或者圖書2500冊或者音像制品、電子出版物550張（盒）以內(nèi)的，為罰金刑；非法經(jīng)營數(shù)額10萬元以上不足12萬元或者違法所得在3萬元以上不足4萬元或者經(jīng)營報紙5500份以上不足6000份或者期刊5500本以上不足6000本或者圖書2500冊以上不足3000冊或者音像制品、電子出版物550張（盒）以上不足600張（盒）的，為拘役刑；非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)12萬元或者違法所得4萬元或者經(jīng)營報紙6000份或者期刊6000本或者圖書3000冊或者音像制品、電子出版物600張（盒）的，為有期徒刑六個月，每增加犯罪數(shù)額3000元或者違法所得800元或者報刊200份或者圖書20冊或者電子出版物20張（盒）的，刑期增加一個月。

【五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點】

非法經(jīng)營數(shù)額25萬元或者違法所得7萬元或者經(jīng)營報紙1.5萬份或者期刊1.5萬本或者圖書5000冊或者音像制品、電子出版物1500張（盒）的，為有期徒刑五年；每增加犯罪數(shù)額1萬元或者違法所得1000元或者報刊300份或者圖書50冊或者電子出版物20張（盒）的，刑期增加一個月。

【單位犯罪責(zé)任人員法定基準(zhǔn)刑參照點】

單位犯罪的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點量刑。

【升格量刑的特別規(guī)定】

慣犯、曾因犯罪被判刑或因非法經(jīng)營受過兩次以上處罰，擬處罰金刑的，升格為拘役刑；擬處拘役刑的，升格為有期徒刑；為有期徒刑的，重處10%。