最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》,明確定性了10種新類型受賄行為,分別是:
01以交易形式收受賄賂的行為特征
國家工作人員以明顯低于市場的價格向請托人購買房屋、汽車等物品的。前提是國家工作人員利用職務(wù)之便,為請托人創(chuàng)造了很高的利益,這個利益基本上是超過欲購買的房屋、汽車等物品的價值。
因為直接拿請托人的現(xiàn)金風(fēng)險太大,因此利用購物的方法來滿足利益的回報,實際上是回避直接受賄帶來的心理壓力,跨越直接受賄的“鴻溝”,同時也是為反偵查的定式心理作儲備,為自己獲取利益后選擇的退路做準備。
以明顯高于市場的價格向請托人出售房屋、汽車等物品的。這種情況也是建立在獲取了國家工作人員提供的利益的基礎(chǔ)上,采取間接的方法使國家工作人員得到利益上的回報。有的是先提供利益的回報,然后再提取國家工作人員給予的權(quán)利資源,即先行賄后得利的情況。
以其他交易形式非法收受請托人財物的,以受賄論處。這里的其他形式是指無論是間接還是直接的,在請托人那里獲得利益的,以受賄論處。這里應(yīng)當(dāng)是滿足國家工作人員利用職務(wù)之便,在請托人那里獲得利益的條件。
最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定:
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,以交易形式非法收受請托人財物的行為,均應(yīng)以受賄論處。受賄數(shù)額按照交易時本地市場價格與實際支付價格的差額計算。
這里所列市場價格包括商品經(jīng)營者事先設(shè)定的不針對特定人的最低優(yōu)惠價格(根據(jù)商品經(jīng)營者事先設(shè)定的各種優(yōu)惠交易條件,以優(yōu)惠價格購買商品的,不屬于受賄)。
對于以低于正常價格購買或者以高于正常價格出售的方式買賣房屋、汽車等大宗貴重物品,由于行為人支付了一定費用,并非完全無償占有。這里雖然行為人支付了一定費用,但其支付的費用與該物品的正常價格明顯不符。根據(jù)貪污的特征來比照,與“以無報有、以少報多”應(yīng)認定為貪污的道理一樣,無償受賄和有償受賄,都屬于受賄行為。在賄賂數(shù)額的認定上,由于房屋、汽車等商品普遍存在優(yōu)惠價格,這時就要注意區(qū)分以低價購物形式實施的受賄行為與以正常優(yōu)惠價格購物行為的界限。根據(jù)商品經(jīng)營者事先設(shè)定的不針對特定人的各種優(yōu)惠交易條件,以優(yōu)惠價格購買的,就不能認定為受賄。
嚴厲打擊新型賄賂犯罪,主要是那些以很低價甚至是象征性的價格,收受請托人價值巨大的房屋或者汽車等大宗物品的行為。
02以收受干股的形式收受賄賂的行為特征
干股是指未出資而獲得的股份。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,收受請托人提供的干股的,以受賄論處。進行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記,或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實際轉(zhuǎn)讓的,受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時股份價值計算。股份未實際轉(zhuǎn)讓,以股份分紅名義獲取利益的,以實際獲利數(shù)額認定受賄數(shù)額。
例如,某市行政管理局局長李某,將所屬市政府的賓館度假村以低價出租給王某的股份公司經(jīng)營,王某告知李該公司有其股份,并且假立了一個股東的姓名,每月在該公司領(lǐng)取工資,年底分紅領(lǐng)取股金。從2003年至案發(fā),王某共收取“工資、股金”合計人民幣64萬元。李某的行為顯然已經(jīng)構(gòu)成受賄罪。該案的股份未實際轉(zhuǎn)讓,以股份分紅名義獲取利益的,受賄的數(shù)額就是實際獲得的利益合計人民幣64萬元。
03以開辦公司等合作投資名義收受賄賂問題
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,由請托人出資,“合作”開辦公司或者進行其他“合作”投資的,以受賄論處。受賄數(shù)額為請托人給國家工作人員的出資額。
國家工作人員以參與合作開辦公司或者進行其他合作投資的形式收受財物,主要有兩種情況:
一是國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,由請托人出資,國家工作人員或者其指定的第三人參與合作開辦公司或者進行其他形式合作投資,這與國家工作人員直接收受賄賂財物沒有本質(zhì)區(qū)別,受賄數(shù)額應(yīng)當(dāng)按國家工作人員或者第三人收受的出資額計算。二是國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,由請托人墊付資金,國家工作人員或者其指定的第三人以參與合作開辦公司或者進行其他形式合作投資的形式,不實際參與經(jīng)營而獲取經(jīng)營“利潤”,其行為的結(jié)果滿足了受賄的目的,這種行為屬于變相受賄,受賄數(shù)額為實際“獲利”數(shù)額。
例如,某水利管理部門負責(zé)人李某,在新建一項水利工程的建設(shè)中,在工程的造價上給予了工程建設(shè)單位較高的利潤空間,該工程公司為了報答李某,提取一定比例的利潤40萬元,工程公司的張某考慮到直接把錢給李某不妥,與李某商量后,將這筆錢匯入該公司的子公司“休閑中心”的賬戶,作為李某在該休閑中心的投資,并告知李某占有25%的股份。此后李某定期從該中心收取分紅共計9萬元。案發(fā)后,張某供述了全部的行賄事實。在休閑中心紅利的記賬憑證上,記錄了李某的入股本金40萬元和領(lǐng)取紅利的簽名。在主要犯罪證據(jù)被提取后,犯罪嫌疑人李某不得不供述了自己受賄的全部犯罪行為。
04以委托請托人投資證券、期貨或者其他委托理財?shù)拿x收受賄賂的行為特征
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,以委托請托人投資證券、期貨或者其他委托理財?shù)拿x,未實際出資而獲取“收益”,或者雖然實際出資,但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益的,以受賄論處。
國家工作人員借委托請托人投資證券、期貨或者其他委托理財?shù)拿x收受請托人財物,主要有兩種情況:
一是國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,未實際出資,以委托請托人投資證券、期貨或者其他委托理財?shù)拿x收受請托人財物的。二是國家工作人員雖然實際出資,但是其所獲“收益”明顯高于實際出資應(yīng)得收益的。
在偵查訊問活動中,第二種情況的取證難度比較大,關(guān)鍵是犯罪嫌疑人有實際出資,以此掩蓋了所獲“收益”明顯高于實際出資應(yīng)得收益的情況,犯罪嫌疑人用謊言掩蓋的對象也就在于此。顯然,偵查訊問重點是實際出資與所獲“收益”明顯高于實際出資應(yīng)得收益的犯罪事實,通常訊問的條件和突破口的選擇是犯罪嫌疑人出資與所獲“收益”留在證券公司的書面證據(jù)和收益實際擁有人即行賄的行為證據(jù)。
05以賭博形式收受賄賂的認定問題(只贏不輸)
根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定,國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,通過賭博方式收受請托人財物的,構(gòu)成受賄。
在偵查實踐中應(yīng)注意區(qū)分賄賂與賭博活動、娛樂活動的界限。主要是結(jié)合以下因素進行判斷:
(1)賭博的背景、場合、時間、次數(shù);(2)賭資來源;(3)其他賭博參與者有無事先通謀;(4)輸贏錢物的具體情況和金額大小。
國家工作人員利用賭博活動收受錢物的行為有兩種情況:
一是收受請托人提供的賭資;二是通過與請托人及有關(guān)人員賭博的形式贏取錢物。
前者屬于典型的收受賄賂,《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中明確規(guī)定該種行為應(yīng)以受賄定性處理。后者屬于變相收受賄賂,也應(yīng)認定為受賄。在偵查實踐中反映較為普遍的問題是取證困難,主要是區(qū)分賄賂與賭博活動、娛樂活動的界限的標準,這是犯罪嫌疑人對抗的焦點。
在訊問實踐中常常運用具體的行為細節(jié)和參與賭博的人員特征,作為訊問的突破口,使犯罪嫌疑人就范。
06特定關(guān)系人“掛名”領(lǐng)取薪酬問題
國家工作人員授意請托人將有關(guān)財物給予特定關(guān)系人的,以受賄論處。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,要求或者接受請托人以給特定關(guān)系人安排工作為名,使特定關(guān)系人沒有實際工作卻獲取所謂薪酬的,以受賄論處。
國家工作人員要求或者接受他人給特定關(guān)系人安排工作的情況較為復(fù)雜,主要有三種情況:
一是特定關(guān)系人不實際工作,“掛名”領(lǐng)取薪酬的;二是特定關(guān)系人雖然參與工作但領(lǐng)取的薪酬明顯高于該職位正常薪酬水平的;三是特定關(guān)系人是正常工作和領(lǐng)取薪酬的。
對于第一種情況,應(yīng)當(dāng)認定國家工作人員受賄。對于第三種情況,不宜認定為受賄(屬于非物質(zhì)行為)。對于第二種情況能否認定為受賄,由于當(dāng)前工資體系較為混亂,尤其是一些私營企業(yè),有些崗位薪酬差別較大且不透明,如何認定領(lǐng)取的薪酬明顯高于該職位正常薪酬水平?如何認定受賄數(shù)額?均存在困難。從本質(zhì)上講,將該種情況規(guī)定為受賄應(yīng)當(dāng)沒有問題,實踐中可根據(jù)具體案件具體認定處理。
07由特定關(guān)系人收受賄賂問題(別人轉(zhuǎn)收)
國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,授意請托人將有關(guān)財物給予特定關(guān)系人的,以受賄論處。
特定關(guān)系人與國家工作人員通謀,共同實施前述行為的,對特定關(guān)系人以受賄罪的共犯論處。特定關(guān)系人以外的其他人與國家工作人員通謀,由國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,收受請托人財物后雙方共同占有的,以受賄罪的共犯論處。
在偵查實踐中,一些國家工作人員,尤其是一些職務(wù)較高的國家工作人員,利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,往往不是其本人親自收受請托人財物,而是指使、授意請托人與特定關(guān)系人以買賣房屋、汽車等物品及其他一些交易方式進行交易,有關(guān)財物也由特定關(guān)系人收取,對于該國家工作人員的行為能否認定為受賄,存在分歧。從表面上看,該國家工作人員本人沒有獲得財物,但實質(zhì)上行賄人的對象是很明確的,最后送給特定關(guān)系人完全是根據(jù)該國家工作人員的意思表示來執(zhí)行的,是該國家工作人員對于財物的處置行為所致,因此應(yīng)當(dāng)認定該國家工作人員獲得了財物,應(yīng)以受賄論處。
對于幫助進行交易或者接受財物的特定關(guān)系人能否構(gòu)成受賄罪的共犯,在什么情況下構(gòu)成共犯也有不同認識。
有人認為,只要特定關(guān)系人明知是國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,授意請托人將財物直接或者采取交易方式交給自己的,都可認定為受賄共犯。
有一種意見認為,能否認定受賄共犯,既要考慮國家工作人員和特定關(guān)系人是否通謀,還要強調(diào)特定關(guān)系人的積極主動行為,《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》第七條對此作了明確規(guī)定。
關(guān)于“特定關(guān)系人”的范圍問題。所稱“特定關(guān)系人”,是指與國家工作人員的近親屬、情婦(夫)以及其他共同利益關(guān)系的人。實踐中,國家工作人員利用職務(wù)便利為請托人謀利后,除自己直接接受財物以外,一般要求請托人將財物送給自己的近親屬以及情婦(夫)或者其他與之有共同利益關(guān)系的人。在偵查訊問過程中必須把握“特定關(guān)系人”與國家工作人員的特定關(guān)系,這是訊問提取犯罪證據(jù)的重點和難點,犯罪嫌疑人常常以否認“特定關(guān)系人”與自己的關(guān)系進行抗審。再有,犯罪嫌疑人常常以自己不知情,來否認自己利用“特定關(guān)系人”受賄的行為,犯罪嫌疑人表現(xiàn)的最為直接的是,否認自己曾經(jīng)指使行賄人給“特定關(guān)系人”以財物的行為。訊問活動中注意利用間接證據(jù)和再生證據(jù),把握訊問活動的主動權(quán)。
08收受賄賂物品未辦理權(quán)屬變更問題
國家工作人員收受請托人房屋、汽車等物品,未變更權(quán)屬登記或者借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記的,不影響受賄的認定。 認定以房屋、汽車等物品為對象的受賄,應(yīng)注意與借用的區(qū)分。在偵查訊問實踐中,無論是行賄人還是受賄人,大多是以“借用”為抗審的方法,那么到底是不是借用?要結(jié)合以下因素進行判斷:
1)有無借用的合理事由;(2)是否實際使用;(3)借用時間的長短;(4)有無歸還的條件;(5)有無歸還的意思表示及行為。
實踐中對于收受房屋、汽車等是否要求以辦理權(quán)屬變更手續(xù)為認定構(gòu)成受賄的條件問題,存在分歧。有人認為,根據(jù)物權(quán)法的有關(guān)規(guī)定,房屋、汽車等所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)以辦理權(quán)屬變更手續(xù)為準。因此,未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的一般不宜認定為受賄,如認定為受賄也只能定未遂。實際上,收受房屋、汽車等不要求以辦理權(quán)屬變更手續(xù)為認定受賄既遂與否的條件,只要雙方有明確的送、收的意思表示,受賄方實際占有房屋、汽車等即可認定為受賄既遂。原因是收受沒有過戶的房產(chǎn),構(gòu)成了刑法中的事實占有。刑法上非法占有的認定標準與物權(quán)法上的合法所有的認定標準不是完全一樣的,非法占有目的的實現(xiàn)并不以得到法律上的確認為條件,是否在法律上取得對房屋、汽車等的所有權(quán),并不能對事實上占有房屋、汽車等的認定構(gòu)成障礙。
如盜竊或者搶劫汽車,既不需要也不可能要求盜搶行為人辦理車輛過戶手續(xù),但同樣可以認定盜竊或者搶劫既遂。這種實際占有是以犯罪實施的行為來確定的
09收受財物后退還或者上交問題
國家工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的,不是受賄。但因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處,為掩飾犯罪而退還或者上交的,不影響認定受賄罪。
實踐中對于國家工作人員利用職務(wù)上的便利,為請托人謀取利益,并收受請托人財物,但在案發(fā)前退還或上交的,是否一律認定為受賄罪,有不同的意見。
有人認為,上述情況屬于受賄既遂后的贓物處置問題,只影響量刑,不影響定罪。另一種意見認為,根據(jù)刑事政策,只要行為人在案發(fā)前退還或上交,可不以犯罪處理。
實踐中,國家工作人員收受請托人財物后,在案發(fā)前退還或上交所收財物的情況比較復(fù)雜,主要有三種情況:
第一種是并無收受財物的故意,行賄人送財物時確實無法推辭而收下或者系他人代收,事后立即設(shè)法退還或者上交的。第二種是收受財物,未立即退還或者上交,但在案發(fā)前自動退還或者如實說明情況上交的。第三種是收受財物后,因自身或與其受賄有關(guān)聯(lián)的人被查處,為掩飾犯罪而退還或者上交的。
對于第二種情況認識分歧較大。受賄罪侵犯的客體主要是國家工作人員的職務(wù)廉潔性,因此,國家工作人員利用職務(wù)上的便利,為請托人謀取利益,并已收受請托人財物的,一般應(yīng)認定為受賄既遂。如果不分數(shù)額、不分退還的時間長短,只要“在案發(fā)前自動退還或者如實說明情況上交的”,都不以犯罪處理的話,那么勢必會導(dǎo)致“先收錢再說,是否退還觀望再定”的僥幸心理,勢必會放縱犯罪。因為規(guī)定是“及時退還或上交的,不是受賄”。這里受賄的主體沒有受賄的故意,但是案發(fā)前退還的,有很多情況是為了逃避法律的制裁,因此,“在案發(fā)前退還或上交所收財物的,應(yīng)當(dāng)認定為受賄罪”。但偵查實踐中存在的國家工作人員收受財物后未及時退還或上交的情況,如出差或者是由別人擅自代收等,只要該國家工作人員一有條件便立即退還或者上交的,與第一種立即退還或上交的情況一樣,同樣說明其主觀上并沒有受賄的故意,不屬于受賄,盡管此時距離請托人送財物已過去了一段時間??紤]到實踐情況的復(fù)雜性和寬嚴相濟刑事政策的需要,《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》沒有規(guī)定“立即退還或上交的,不是受賄”,而是規(guī)定“及時退還或上交的,不是受賄”。
10在職為請托人謀利,離職后收受財物問題
國家工作人員為請托人謀取利益之前或者之后,約定在其離職后收受請托人財物,并在離職后收受財物的,以受賄論處。國家工作人員離職前后連續(xù)收受請托人財物的,離職前后收受部分均應(yīng)計入受賄數(shù)額。
在偵查過程中發(fā)現(xiàn)一些國家工作人員,在職時為請托人謀利,而于離職后收受請托人財物的情況,在定性處理的問題上出現(xiàn)了分歧,關(guān)鍵的問題是與請托人事先約定。
關(guān)于“事先約定”的要件,主要依靠行、受賄雙方的口供,只要雙方或者一方否認,就不能認定。
再有,這種“事先約定”多為暗示或者意會,因此在偵查訊問活動中尤其是訊問行、受賄雙方時,必須把握“事先約定”的真實的意思表示,通常的訊問是通過“滯后”的賄賂行為,來擠出“事先約定”的因果關(guān)系,以此推演出離職后收受財物的真實原因
