一、趁系統(tǒng)故障從ATM機(jī)多取款

何某某是一名學(xué)生。一日，他到ATM機(jī)上查詢家中是否寄來(lái)生活費(fèi)，卻發(fā)現(xiàn)他的農(nóng)行金穗卡上原賬面余額僅有的10元人民幣，突然冒出了許多“0”，何某某隨即按鍵取款100元，豈料自動(dòng)柜員機(jī)里真地吐出了100元。何某某又繼續(xù)按鍵取款6次，ATM機(jī)按指令吐出了現(xiàn)金4400元。次日，何某某帶著卡，采取打一槍換一個(gè)地方的方式，到附近的銀行自動(dòng)柜員機(jī)上取款215次，一共取出現(xiàn)金325300元，兩天共取款222次，合計(jì)人民幣329800元。次日，何某某叫其母到農(nóng)行為其持有的金穗卡掛失，并將巨款存放在家中。經(jīng)查，這是因銀行電子計(jì)算系統(tǒng)出現(xiàn)故障、自動(dòng)柜員機(jī)喪失識(shí)別能力所致。

二、行為人構(gòu)成盜竊罪？

（一）何某某之舉不屬于不當(dāng)?shù)美?。不?dāng)?shù)美谋举|(zhì)特征之一，是獲利人對(duì)利益的取得是消極、被動(dòng)的，并不存在主觀上的故意或刻意追求。而何某某對(duì)款的取得是一而再、再而三，先后222次提款，明顯具有主觀惡意。

（二）對(duì)何某某應(yīng)按盜竊罪論處。盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大或者多次秘密竊取公私財(cái)物的行為。秘密竊取是指行為人采取自以為不使財(cái)物所有者、保管者發(fā)覺的方法，暗中將公私財(cái)物取走。包括取得財(cái)物時(shí)沒有被發(fā)覺，暗中進(jìn)行，也包括自以為沒有被財(cái)物的所有人、保管人的發(fā)覺。它侵犯的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)，是排除他人對(duì)財(cái)物的支配，建立新的支配關(guān)系的過程。本案中，何某某的行為是與這吻合的：(1)何某某在客觀上已實(shí)施竊取行為。盡管他輸入卡號(hào)對(duì)銀行來(lái)說并不是秘密，甚至銀行完全可以通過卡號(hào)查詢到是誰(shuí)所為。但是，何某某采取打一槍換一個(gè)地方，以及后來(lái)讓其母掛失其持有的金穗卡，都是為了不被銀行發(fā)覺，其也自以為這樣不會(huì)被銀行發(fā)覺。對(duì)何某某來(lái)說，所有的一切都是在秘密地、暗中進(jìn)行。(2)雖然多出款系銀行電子計(jì)算系統(tǒng)出現(xiàn)故障、自動(dòng)柜員機(jī)喪失識(shí)別能力所致。但這并不等于銀行放棄或者喪失了對(duì)款的所有權(quán)或保管權(quán)。法律也并沒有規(guī)定出現(xiàn)此類情況，即喪失所有人或保管人所有或保管財(cái)產(chǎn)的合法性。同時(shí)，它不同于民事法律關(guān)系中的贈(zèng)與。贈(zèng)與的最大特征是贈(zèng)與人的意思表示真實(shí)，該贈(zèng)什么、贈(zèng)多少，明確、具體，不存在瑕疵。只要是合法性還存在，即具有不可侵犯性，仍為我國(guó)刑法所保護(hù)。何某某并不能因此獲取對(duì)款的合法所有權(quán)，任意支取。(3)何某某的行為在于排除銀行對(duì)款的支配，由自己支配該款。何某某通過222次取款，并將款藏匿家中，明顯表明：款已脫離銀行控制，銀行對(duì)款的支配關(guān)系消失，相反，無(wú)權(quán)控制和支配的何某某卻獲得對(duì)款的控制與支配。