一、利用店主疏忽實施調(diào)包騙取財物

劉某帶女兒到服裝市場閑逛時，看見一位顧客將提包交給賣服裝的店主代為保管，店主將提包挎在左肩上。劉某假裝要在店內(nèi)看衣服，也把自己的提包（空包）交給店主讓其代為保管，店主就將劉某的提包挎在右肩上。當(dāng)劉某見那位顧客到試衣間試穿衣服時，就對店主低聲說：“把包給我?！钡曛饕蛏馐韬觯炎蠹缟系奶岚o了劉某。劉某拿著提包回家后發(fā)現(xiàn)內(nèi)有現(xiàn)金及其他物品總價值15000余元。

二、行為人構(gòu)成何種犯罪

本文認(rèn)為，劉某的行為構(gòu)成盜竊罪。

詐騙罪和盜竊罪是現(xiàn)實生活中很常見的兩種侵犯他人財產(chǎn)權(quán)利的犯罪，有時候在行為方式上存在著一些近似的特點，主要表現(xiàn)為三個方面：一是犯罪客體特征相同，即所侵犯的犯罪客體都是公私財物的所有權(quán)；二是犯罪主體相同，均為年滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人；三是主觀特征相同，即兩罪均為直接故意犯罪，且行為人主觀上均有非法占有公私財物的目的。二者的區(qū)別主要表現(xiàn)在客觀方面：盜竊罪是以“秘密竊取”的手段非法占有公私財物，而詐騙罪則以虛構(gòu)事實或隱瞞真相的欺騙方法，致使公私財物的所有者或合法占有者產(chǎn)生錯覺和信任感，“自愿、主動”將財物交付詐騙行為人，從而使行為人達(dá)到非法占有他人財物的目的。在司法實踐中，存在詐騙罪與盜竊罪不易區(qū)分的情形，這主要是指行為人以欺騙手段為掩護(hù)或制造假象，其目的在于趁人不備“秘密竊取”公私財物的行為，對于此種行為，筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)其行為的本質(zhì)特征是在于“秘密性”還是“欺騙性”來定性。若選擇“秘密竊取”為直接手段侵占公私財物，應(yīng)定盜竊罪；若選擇“虛構(gòu)蒙騙”為直接方法騙取公私財物，則定為詐騙罪。

就詐騙罪而言，它的兩個顯著特征是：第一，對詐騙犯來說，是用隱瞞事實真相或用一種虛構(gòu)的事實欺騙對方，使之上當(dāng)；第二，對財物所有人來講，則是對這種虛假的事實信以為真，仿佛“自愿”地對其財物作出處理，而財物所有人的“自愿”處分行為是詐騙罪的本質(zhì)特征。由此可見，詐騙罪的客觀行為應(yīng)當(dāng)具有一定的客觀邏輯順序，即應(yīng)當(dāng)是包括四個部分：（1）詐騙行為;(2)使他人陷于錯誤；（3）他人基于錯誤處分財產(chǎn)；（4）行為人獲取財產(chǎn)或財產(chǎn)性利益。而盜竊罪是行為人以隱秘的方式，暗中竊取他人財物，無使他人處分財物之必要。因此，即使盜竊犯在盜竊過程中，先爭取了詐騙手段，使他人相信了某種虛假的事實，從而陷入了某種錯誤的理解，甚至上當(dāng)受騙，但只要財物所有人因某種原因未能自愿交出財物，或者雖然交出財物，但并非是處分該物，欺詐人為了繼續(xù)得到財物，乘財物的支配力一時弛緩而秘密竊取，就應(yīng)視為盜竊而非詐騙。這種“詐術(shù)盜竊”方法，實際上就是通過實施詐騙行為，為盜竊行為創(chuàng)造方便條件，對財物的取得方式最終還是靠竊而非騙，不是財物所有人“自愿”交出了財物。盜竊罪中盜竊行為人取得財物是違背被害人的意志的，即被害人的真實意思是不愿讓行為人取得財物。在本案中，劉某為了非法占有他人提包頗費心機，使出了以假亂真和金蟬脫殼的伎倆。

從表面上看，劉某非法占有提包似乎是靠欺騙手段獲得的，符合詐騙罪的特征，實際上是他以欺騙的手段為他秘密竊取提包創(chuàng)造條件，最終取得裝有現(xiàn)金的包的手段是乘店主疏忽大意而取得的，空包所起的作用是為劉某的盜竊行為作掩護(hù)，使得盜竊行為發(fā)生后不會被及時發(fā)覺。也就是說當(dāng)時店主將裝有現(xiàn)金的包交與劉某并非店主的本意。

因此，竊取行為才是劉某犯罪目的得以實現(xiàn)的關(guān)鍵，劉某的行為應(yīng)定盜竊罪而不是詐騙罪。