一、處分公司利潤(rùn)套取現(xiàn)金 

被告人龐某系D公司（國(guó)有獨(dú)資）經(jīng)理。D公司職工集資入股設(shè)立C公司，C公司與F公司（有限公司）、W（個(gè)人）三方合資設(shè)立L公司。C公司經(jīng)理萬(wàn)某、L公司經(jīng)理王某均系D公司職工。D公司的經(jīng)營(yíng)范圍包括運(yùn)輸業(yè)務(wù)，L公司從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)。L公司經(jīng)營(yíng)一年后，龐某與F公司經(jīng)理向某、W(個(gè)人)三人議定處分L公司利潤(rùn)，C公司分得的利潤(rùn)支付給D公司參與集資的職工共計(jì)100萬(wàn)元，F(xiàn)公司、W(個(gè)人)共分得73萬(wàn)元。分配利潤(rùn)中，萬(wàn)某、王某利用職務(wù)之便，多套取40萬(wàn)元，二人分別占有15.5萬(wàn)元、15萬(wàn)元，送給龐某9.5萬(wàn)元。

二、行為人構(gòu)成職務(wù)侵占罪嗎

本文認(rèn)為，L公司之所以能在一年的時(shí)間里賺取200多萬(wàn)元的利潤(rùn)，是因其依附于國(guó)有D公司，本該由D公司承攬的業(yè)務(wù)，交由L公司經(jīng)營(yíng)，完成了利潤(rùn)轉(zhuǎn)移，轉(zhuǎn)移后的利潤(rùn)由D公司的職工（以C公司集資股東的身份）、F公司和W(個(gè)人)獲取。這一過(guò)程中，受到侵害的是D公司的可得利益，這正是非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪的典型特征。因此，龐的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪。

（一）龐的行為不構(gòu)成受賄罪。

龐雖為國(guó)有D公司經(jīng)理，但對(duì)L公司、C公司并無(wú)監(jiān)管職責(zé)，龐并沒(méi)有利用職務(wù)上的便利為L(zhǎng)公司經(jīng)理萬(wàn)、C公司經(jīng)理王謀取利益，是萬(wàn)、王為自己謀取了利益，龐的行為不符合受賄罪的主客觀(guān)要件。

（二）龐的行為不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

職務(wù)侵占是一種侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪，處分L公司的利潤(rùn)，業(yè)經(jīng)L公司的所有者（三方）協(xié)商一致，L公司并不認(rèn)為自己的財(cái)產(chǎn)受到侵害，沒(méi)有受害人，當(dāng)然就沒(méi)有職務(wù)侵占罪。

（三）龐的行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪。

非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)行為在公司法上被稱(chēng)為“競(jìng)業(yè)禁止”，亦稱(chēng)“同業(yè)禁止”，是指董事不得將自己置于職責(zé)和個(gè)人利益相沖突的地位或從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)，即不得為自己或?yàn)榈谌私?jīng)營(yíng)與其辦理的同類(lèi)事業(yè)。世界各國(guó)公司法，為防止公司的有關(guān)人員特別是高級(jí)管理人員非法利用本公司的營(yíng)業(yè)情況損害本公司及股東的權(quán)益，均有競(jìng)業(yè)禁止之規(guī)定。我國(guó)公司法絕對(duì)限制董事、經(jīng)理從事本公司的同類(lèi)營(yíng)業(yè)。如公司法第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有?！钡?23條規(guī)定：“董事、 經(jīng)理應(yīng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。本法第五十七條至第六十三條有關(guān)不得擔(dān)任董事、經(jīng)理的規(guī)定，適用于股份有限公司的董事、經(jīng)理。”第215 條規(guī)定：“董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分?！笨梢?jiàn)，我國(guó)公司法嚴(yán)格禁止競(jìng)爭(zhēng)競(jìng)業(yè)，其禁業(yè)的范圍包括有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司和股份有限公司的董事、經(jīng)理，對(duì)于董事、經(jīng)理有上述行為的，要承擔(dān)交歸所得、損害賠償?shù)姆韶?zé)任并可由公司給予處分。隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，在一些國(guó)有公司、企業(yè)里，董事、經(jīng)理作為公司、企業(yè)的決策者和實(shí)施經(jīng)營(yíng)者，卻同時(shí)經(jīng)營(yíng)與公司相同的營(yíng)業(yè)項(xiàng)目，嚴(yán)重?fù)p害了國(guó)有利益和社會(huì)公共利益，破壞了公平競(jìng)爭(zhēng)秩序，影響了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展；尤其是國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)非法所得數(shù)額巨大的行為，已經(jīng)超越了一般違法的界限，具備了犯罪的本質(zhì)特征——嚴(yán)重的社會(huì)危害性。因此，我國(guó)現(xiàn)行刑法第165條對(duì)此行為作出了規(guī)定。該條即本罪的法源。它是根據(jù)公司法第215條增設(shè)的罪名。我國(guó)刑法第165條規(guī)定“國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，為自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>