一、受賄后不移交刑事案件

某縣國稅稽查局對某電纜廠的偷稅案件進行查處，該廠廠長甲送給國稅稽查局局長乙3萬元，要求關(guān)照。乙收錢后，將某電纜廠已涉嫌構(gòu)成偷稅罪的案件僅以罰款了事。次年8月，上級主管部門清理稅務違法案件，為避免電纜廠偷稅案件移交司法機關(guān)處理，乙私自更改數(shù)據(jù)，隱瞞事實，使該案未移交司法機關(guān)。

二、行為人構(gòu)成一罪還是數(shù)罪？

本文認為，受賄罪與徇私舞弊不移交刑事案件罪的構(gòu)成要件不同，兩者也不存在牽連關(guān)系，被告人乙的行為同時符合上述兩罪的犯罪構(gòu)成，故應認定同時構(gòu)成受賄罪與徇私舞弊不移交刑事案件罪，對其實行兩罪并罰。

犯罪行為是指在人的意識支配下實施的危害社會的活動。關(guān)于行為的個數(shù)，在法學界雖有各種標準，但通說采用的是法律標準說，即犯罪構(gòu)成說，就是以犯罪構(gòu)成的個數(shù)確定犯罪的個數(shù)。不同的犯罪構(gòu)成要件是區(qū)分一罪與數(shù)罪的根本標準，具體地說，行為人出于一個犯意，實施一種犯罪行為，侵害一個犯罪客體，構(gòu)成一個罪；行為人出于數(shù)個犯意，實施數(shù)種犯罪行為，侵害數(shù)個犯罪客體，則構(gòu)成數(shù)罪。受賄罪與徇私舞弊不移交刑事案件罪的犯罪構(gòu)成是明顯不同的：前罪的主體為國家工作人員，而后罪的主體為行政執(zhí)法人員；前罪的客觀方面表現(xiàn)為利用職務之便收受他人財物，為他人謀取利益的行為，后罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人徇私情私利，故意把應當移交司法機關(guān)追求刑事責任的案件不移交，情節(jié)嚴重的行為；前罪的主觀方面為收受他人賄賂的故意，后罪的主觀方面為在行政執(zhí)法過程中，明知其執(zhí)法對象的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪卻故意不移交。根據(jù)以上分析，可以說兩罪非法條競合關(guān)系。本案中，乙實施了兩個相對獨立的行為，即受賄與徇私舞弊不移交刑事案件行為，而這兩個行為分別侵犯了與之相對應的兩個犯罪客體，因而符合兩個犯罪構(gòu)成，即受賄罪與徇私舞弊不移交刑事案件罪。

同時，乙受賄后不移交刑事案件的行為不構(gòu)成牽連犯。所謂牽連犯，是指行為人實施某種犯罪（即本罪），而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名（即他罪）的犯罪形態(tài)。其具有以下四個構(gòu)成要件：（一）行為人實施兩個以上行為，即行為的復數(shù)性；（二）數(shù)個行為之間存在牽連關(guān)系，即行為的牽連性。所謂牽連關(guān)系，是指行為人實施的數(shù)個危害社會行為之間具有手段與目的或原因與結(jié)果的內(nèi)在聯(lián)系，亦即行為人實施的數(shù)個危害社會行為分別表現(xiàn)為目的行為或原因行為、方法行為或結(jié)果行為，并相互依存形成一個有機整體；（三）行為人主觀上存在牽連意圖。所謂牽連意圖，是指行為人對實現(xiàn)一個犯罪目的的數(shù)個犯罪行為之間所具有的方法與目的或原因與結(jié)果的關(guān)系的認識；（四）數(shù)個行為必須觸犯不同的罪名。

根據(jù)以上闡述，受賄行為與徇私舞弊不移交刑事案件行為之間不存在牽連關(guān)系。這是因為不移交刑事案件不是受賄的必然結(jié)果，兩者不存在原因與結(jié)果的關(guān)系；不移交刑事案件也不是受賄的方法與手段，因為一般情況，方法行為先于目的行為實施，所以兩者也不存在方法與目的關(guān)系。

對受賄并徇私舞弊不移交刑事案件的行為實行數(shù)罪并罰，并不違反對同一行為禁止重復評價的原則。

對受賄并徇私舞弊不移交刑事案件認定為兩罪、實行并罰與刑法第399條第3款的規(guī)定并不矛盾。立法單獨規(guī)定對司法工作人員徇私枉法、枉法裁判同時又有受賄的只定一重罪，而對國家機關(guān)工作人員受賄兼有其他徇私舞弊行為包括徇私舞弊不移交刑事案件的卻沒有作這樣的規(guī)定，此恰恰表明刑法第399條第3款僅是一種特別規(guī)定，特別規(guī)定只能適用于特定情形，不具有普遍意義。