一、抽逃公司資金造成工程停工

某裝飾有限公司法定代表人、股東羅某向單位和個(gè)人借款420萬元，自籌90萬元，將該公司注冊(cè)資本由108萬元增至618萬元。同時(shí)，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)該公司增加注冊(cè)資本和股東羅某等出資情況進(jìn)行了審驗(yàn)；某建筑有限公司的建筑施工三級(jí)資質(zhì)證書和某裝飾有限公司的工商注冊(cè)變更為某建業(yè)有限公司（下稱建業(yè)公司），法定代表人仍為羅某。幾天后，羅某將該公司注冊(cè)資本618萬元中的420萬轉(zhuǎn)出還予他人。同年10月，建業(yè)公司中標(biāo)承建了面積為3.3萬余平方米的工程項(xiàng)目，該工程于2006年11月竣工驗(yàn)收。12月，羅某變更建業(yè)公司的名稱及注冊(cè)地，因該工程建設(shè)拖欠材料款、分包勞務(wù)費(fèi)等債務(wù)糾紛，材料商、民工等不斷上街、上訪，其建筑施工三級(jí)資質(zhì)未能得到變更和轉(zhuǎn)移；羅某所在的公司除承建上述工程外沒有承攬其他工程項(xiàng)目， 2007年5月以后，基本處于停業(yè)狀態(tài)。

二、行為人是否構(gòu)成抽逃出資罪

有意見認(rèn)為，刑法第一百五十九條規(guī)定的抽逃出資罪，其客觀要件“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者其他嚴(yán)重情節(jié)”為選擇性的關(guān)系，行為人只要具備其中要件之一即可。

本文認(rèn)為，刑法第一百五十九條規(guī)定的“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者其他嚴(yán)重情節(jié)”不應(yīng)當(dāng)理解為選擇性的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)理解為行為人除抽逃出資數(shù)額巨大外，還應(yīng)當(dāng)具備有后果嚴(yán)重或其他嚴(yán)重情節(jié)的條件。該罪名客觀要件的認(rèn)定，不應(yīng)當(dāng)純粹從法條字面含義上理解，應(yīng)從刑法的法律屬性和法條立法精神及其犯罪構(gòu)成來理解和認(rèn)識(shí)。

（一）從刑法的法律屬性和立法原理看，刑法所保護(hù)的是所有受到犯罪侵害的社會(huì)關(guān)系，且所有部門法所保護(hù)和調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，也都同時(shí)借助刑法的保護(hù)和調(diào)整；還具有對(duì)其他部門法律補(bǔ)充性的特點(diǎn)，我國有許多部門法，需要保護(hù)和調(diào)整的社會(huì)關(guān)系都首先由部門法來保護(hù)和調(diào)整，只有當(dāng)部門法不能充分保護(hù)某種法益或不足以抑止某種社會(huì)危害行為時(shí)，才由刑法調(diào)整。刑法的這一特性在調(diào)整經(jīng)濟(jì)行為上體現(xiàn)較為突出。且任何犯罪都有一定程度的社會(huì)危害性。行為人構(gòu)成抽逃出資罪其客觀要件，如果只是具有抽逃出資數(shù)額的條件，缺乏后果嚴(yán)重或其他嚴(yán)重情節(jié)的情形，有悖刑法關(guān)于該法條的立法精神。筆者認(rèn)為，行為人抽逃出資如果僅有達(dá)到一定數(shù)額的條件，沒有行為后果嚴(yán)重或其他嚴(yán)重情節(jié)者，可以我國公司法或工商管理制度予以調(diào)整和規(guī)范；如果行為人抽逃出資數(shù)額不大，后果不嚴(yán)重，也沒有其他嚴(yán)重情節(jié)的，就不構(gòu)成犯罪。本案被告人的行為首先違反了我國公司法第36條、第92條關(guān)于公司出資管理及國家工商管理制度等相關(guān)規(guī)定。其次，被告人抽逃出資420萬元，屬數(shù)額巨大；因債務(wù)糾紛致使公司基本停產(chǎn)，不能正常經(jīng)營的其他嚴(yán)重情節(jié)的情形，適用公司法等部門法已不能夠充分保護(hù)和調(diào)整其行為所侵害的社會(huì)關(guān)系，屬于刑法調(diào)整的范圍，其行為符合抽逃出資罪的構(gòu)成特征。

（二）最高人民法院對(duì)抽逃出資罪客觀要件的具體情形如抽逃出資數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重等的具體標(biāo)準(zhǔn)沒有作統(tǒng)一規(guī)定，各地在司法實(shí)踐中大多是按照高級(jí)人民法院制定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，各地執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)也不盡相同；最高人民檢察院、公安部于2001年4月聯(lián)合頒布實(shí)施的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》關(guān)于抽逃出資罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定：公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定，在公司成立后抽逃出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：1. 抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在10萬元至50萬元以上的；2.雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：①致使公司資不抵債或者無法經(jīng)營的…這一規(guī)定，沒有明確抽逃出資數(shù)額巨大的具體標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)，其含義可理解為，行為人具有抽逃出資達(dá)一定數(shù)額外，還應(yīng)具有上述規(guī)定的行為后果情形之一的條件。本案依照刑法規(guī)定，按照四川省高級(jí)人民法院制定的抽逃出資數(shù)額和其他嚴(yán)重情節(jié)具體執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，予以定罪處罰。

（三）法律的局限性和滯后性客觀存在。我國為大陸法系成文法國家，司法實(shí)踐或判例上升到法律規(guī)定或司法解釋尚有一定的距離和嚴(yán)格的程序，立法程序法定化。從我國現(xiàn)階段社會(huì)發(fā)展等實(shí)際狀況出發(fā)，特別是當(dāng)今市場經(jīng)濟(jì)條件下，新生事物層出不窮，新的社會(huì)矛盾不斷出現(xiàn)，成文的法律法規(guī)不具有可預(yù)見性，具有局限性和相對(duì)滯后性。抽逃出資罪其客觀要件的認(rèn)定，如果只要具備抽逃出資數(shù)額巨大的客觀要件，沒有行為后果嚴(yán)重或其他嚴(yán)重情節(jié)就予以定罪處罰，從現(xiàn)階段全國各地公司企業(yè)的資本金管理，部分公司股東法律意識(shí)淡薄，有的缺乏誠信意識(shí)等實(shí)際狀況來看，該罪名的法律適用勢(shì)必過于寬泛，這影響刑罰的打擊力度，也與現(xiàn)階段的刑事政策不太相符合。