一、以高于市場(chǎng)價(jià)向妻子公司采購(gòu)貨物 

被告人段景義任石家莊電力機(jī)務(wù)段材料科計(jì)劃員，負(fù)責(zé)本單位申請(qǐng)計(jì)劃、采購(gòu)物資等工作。2001年底段景義得知本單位2002年需用日本產(chǎn)精NSKNU332E-TM0101型和NH322E-TM0111型軸承各60套。1月24日，段景義的妻子蔣喜芳出資，借用其兄蔣繼先的身份證件，以兩人的名義注冊(cè)成立了石家莊華貿(mào)興貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱華貿(mào)興公司），自任法定代表人。段景義以華貿(mào)興公司的名義從上海恩斯凱軸承有限公司購(gòu)買了上述二種型號(hào)軸承共120套，支付貨款453 480元。后將軸承加價(jià)銷售給電力機(jī)務(wù)段，并通過石家莊鐵路物資供應(yīng)段辦理結(jié)算手續(xù)，共得貨款計(jì)人民幣1 072 526.82元，獲利人民幣619 046.82元。

二、是否構(gòu)成貪污罪

本文認(rèn)為，段景義身為國(guó)有企業(yè)中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利條件，以其妻子公司名義采購(gòu)軸承，然后加后銷售給本單位，非法占有的差價(jià)款為本單位公款，其行為已構(gòu)成貪污罪。

刑法第三百八十二條規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪“。根據(jù)刑法第一百六十六條的規(guī)定，為親友非法牟利罪是指國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員利用職務(wù)便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，或者以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品，或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品，或者向自己親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品，致使國(guó)家利益遭受重大損失的行為。由此可見，為親友非法牟利罪與貪污罪均屬于國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，實(shí)施的化公為私、損公肥私的犯罪行為，在審判實(shí)踐中難于區(qū)分。筆者認(rèn)為，區(qū)分此罪與彼罪，應(yīng)當(dāng)從以下三個(gè)方面進(jìn)行甄別：

（一）考察被告人親友管理的單位，是否實(shí)施了一定的經(jīng)營(yíng)行為。對(duì)于在與國(guó)有企業(yè)的購(gòu)銷活動(dòng)中，通過實(shí)施一定的經(jīng)營(yíng)行為牟取非法利潤(rùn)的行為，一般應(yīng)認(rèn)定為為親友非法牟利罪；反之，對(duì)于未進(jìn)行任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，迂回套取國(guó)有企業(yè)財(cái)物的，則應(yīng)認(rèn)定貪污罪。在本案的軸承購(gòu)銷業(yè)務(wù)中，華貿(mào)興公司并未進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，只是應(yīng)個(gè)名、走走手續(xù)，實(shí)際上是由被告人段景義一個(gè)人操縱的。

（二）考察被告人親友管理的單位所取得，是否屬于經(jīng)營(yíng)行為的“利潤(rùn)”。在實(shí)踐中，有些親友管理的單位也實(shí)施了一定的經(jīng)營(yíng)行為，如在國(guó)有單位的購(gòu)銷活動(dòng)中參與實(shí)施了介紹貨源或商品買家等行為，但其從國(guó)有單位所獲取的已絕非是從事經(jīng)營(yíng)或中介活動(dòng)的正常“利潤(rùn)”和“報(bào)酬”，其已明顯背離當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格或報(bào)酬水平，以致達(dá)到了社會(huì)一般觀念普遍不能認(rèn)同為“利潤(rùn)”或“報(bào)酬”的程度。本案被告人段景義以高于市場(chǎng)兩倍多的價(jià)款，從其妻子經(jīng)營(yíng)管理的華貿(mào)興公司采購(gòu)軸承。該種行為的實(shí)質(zhì)不再是賺取非法利潤(rùn)，而是利用為國(guó)有企業(yè)采購(gòu)商品的機(jī)會(huì)，非法占有公共財(cái)物，其社會(huì)危害程度明顯超過了為親友非法牟利罪的范圍，因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污罪。

（三）考察被告人是否從親友管理的單位分割了利潤(rùn)。被告人以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品，然后與該親友分割利潤(rùn)，屬于非法占有了公共財(cái)物，因而構(gòu)成貪污罪。本案被告人段景義的行為使其妻子開辦的公司，獲得了六十余萬元的利益，應(yīng)視為非法占有公共財(cái)物。

綜上，被告人段景義利用職務(wù)上的便利，以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格從其妻子經(jīng)營(yíng)管理的公司采購(gòu)軸承，獲取差價(jià)款六十余萬元，其行為實(shí)際上是利用職務(wù)便利，以迂回手段非法占有本單位財(cái)物，構(gòu)成貪污罪。