一、寬帶黃牛騙取電信寬帶差價(jià)
朱某多次持偽造的身份證，提供虛假的身份信息及安裝地址信息，與上海市電信有限公司簽訂寬帶接入服務(wù)協(xié)議，申請安裝私人住宅用戶寬帶。之后，朱某分別與三家公司簽訂寬帶接入?yún)f(xié)議，將從電信部門申請的私人住宅寬帶提供給這三家公司及其中一家公司下屬的13家營業(yè)部使用。朱某從上述公司處以辦公用戶資費(fèi)收取寬帶費(fèi)后，以私人住宅用戶資費(fèi)支付給電信部門，從中騙取兩者之間的差價(jià)共計(jì)人民幣10萬余元，造成上海市電信有限公司的損失共計(jì)人民幣19萬余元。
二、黃牛構(gòu)成非法經(jīng)營罪
本文認(rèn)為，如果和朱某簽訂協(xié)議的公司知道朱某的真實(shí)情況（私人戶頭），則朱某的行為系非法經(jīng)營電信網(wǎng)絡(luò)寬帶業(yè)務(wù)，構(gòu)成非法經(jīng)營罪而非詐騙罪。而假如那三家公司不知道朱某的真實(shí)身份，誤認(rèn)為朱某系電信工作人員，則朱某的行為屬于非法經(jīng)營和詐騙的競合。選擇重罪處。即向朱某接入寬帶的用戶公司知情（朱某沒有欺騙用戶公司）的情況下，朱某構(gòu)成非法經(jīng)營罪而非詐騙罪。
所謂非法經(jīng)營罪，是違反國家規(guī)定，進(jìn)行非法經(jīng)營，擾亂市場秩序的行為。情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下的罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
由于非法經(jīng)營往往也采取虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相，甚至假冒他人名義等手段，各相關(guān)執(zhí)法機(jī)關(guān)及其工作人員在辦案過程中，容易與合同詐騙等罪混淆起來而引發(fā)爭議。非法經(jīng)營罪與合同詐騙罪都屬于擾亂市場秩序的犯罪，在本案中二者主要區(qū)別在于行為人獲利的來源。如果是靠隱瞞真相簽訂合同而從電信公司騙得的利益，則屬于合同詐騙。持第一種觀點(diǎn)即認(rèn)為朱某屬于合同詐騙的理由就在于此，認(rèn)為朱某虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，簽訂了合同，騙得了電信公司的利益。
但實(shí)際情況是：在朱某虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相和電信公司簽訂合同的時(shí)候，電信公司并沒有受到任何損害。在履行該合同過程中，電信公司一定是按照對待“私人用戶”的標(biāo)準(zhǔn)來對待朱某的寬帶賬戶的，因此，電信公司無論在簽訂合同還是履行合同過程中，并未受到損害。
認(rèn)為電信公司受到損害而把朱某的非法所得發(fā)還給電信公司，結(jié)果就是電信公司以“私人用戶”的標(biāo)準(zhǔn)提供的寬帶接入服務(wù)而獲得“商業(yè)用戶”的資費(fèi)，顯然是不符合情理和合同的約定。而如果電信公司“私人用戶”的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和“商業(yè)用戶”的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)是一樣的，顯然很不公平！
因此，朱某雖然以虛構(gòu)身份等在電信公司開戶，由于其享受到的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和合同一致，并不存在從簽訂和履行合同中騙取電信公司錢財(cái)，不屬于合同詐騙。
但朱某轉(zhuǎn)手向其他公司等出租其在電信公司的“戶頭”，是一種經(jīng)營計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)寬帶服務(wù)的行為，按照我國的法律法規(guī)（如《關(guān)于計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)實(shí)行經(jīng)營許可證制度有關(guān)問題的通知》等）自1998年11月1日起對從事計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的經(jīng)營單位實(shí)行經(jīng)營許可證制度。因此，如果朱某不具備經(jīng)營許可證的情況下，其私自提供計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)是一種非法經(jīng)營行為。按照刑法第二百二十五條第（四）項(xiàng)的規(guī)定和上海市執(zhí)行非法經(jīng)營罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)：“具有以下情形之一的，屬于‘情節(jié)特別嚴(yán)重’：（2）個(gè)人違法所得10萬元以上，或者單位違法所得30萬元以上；”由于朱某非法經(jīng)營獲利10多萬元，應(yīng)當(dāng)對朱某處以有期徒刑五年以上刑罰并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
