一、預備搶劫后轉而盜竊

無業(yè)人員黃某因賭博輸錢，為了湊錢購買“六合彩”，密謀伺機作案。經過打探，準備搶劫頗有錢財?shù)膫€體戶張某。某晚，黃某攜帶作案工具翻墻進入張某院內，準備實施暴力搶劫財物，卻發(fā)現(xiàn)無人，遂撬鎖入室內，盜走價值5000元的手機等錢物。案發(fā)后，黃某被抓獲歸案。

二、行為人的行為應如何定性

本文認為，黃某的行為僅構成盜竊罪。

黃某的行為是否構成數(shù)罪，關鍵是如何看待犯意內容的確定問題。黃某的行為可以分為兩個階段，第一階段是搶劫預備階段，第二階段是盜竊實行階段。黃某存在兩個犯罪故意，即由搶劫故意到盜竊故意，是另起犯意，還是犯意轉化呢？

所謂犯意轉化，是指行為人在犯罪行為的過程中，改變犯罪故意而常常導致此罪與彼罪的轉化。犯意轉化主要有兩種情形：一是預備階段的此犯意轉化在實行階段轉化彼犯意，即行為人以此犯意實施犯罪的預備行為，卻以彼犯意實施犯罪的實行行為；二是在實行犯罪過程中的犯意轉變。所謂另起犯意，是指在實行犯罪行為過程中，因某種原因出現(xiàn)，停止原犯罪行為而另起其他犯罪故意，實施另外一個犯罪行為。犯意轉化和另起犯意十分類似，但是有本質區(qū)別。犯意轉化本質是此罪轉彼罪，因而仍為一罪；而另起犯意是在前一犯罪行為停止后，行為人又另起犯意實施其他犯罪行為，故實為數(shù)罪。

犯意轉化與另起犯意的主要區(qū)別是：（1）前一犯罪行為是否已經停止下來。犯意轉化是前一犯罪行為正在繼續(xù)進行過程中的犯意變更；而另起犯意是前一行為由于某種原因已經停止后的臨時起意；（2）犯罪對象是否為同一對象。犯意轉化是針對同一被害對象而存在的；而另起犯意既可以針對同一被害對象也可以針對另一不同對象。（3）犯罪客體即所侵害的法益是否為同一或同類法益。犯意轉化的情形下，前后犯意所侵害的法益是同一或同類的；而另起犯意的情形下，前后犯意所侵害的法益多數(shù)情況下是不相同的。

在處理原則上，另起犯意由于無論是主觀上還是客觀上，都符合兩個犯罪構成要件，因此，成立數(shù)罪，應當對行為人實行數(shù)罪并罰。而犯意轉化則符合吸收犯的特征。所謂吸收犯，是指行為人實施數(shù)個犯罪行為，因其所符合的犯罪構成之間具有特定的依附與被依附關系，從而導致其中一個不具有獨立性的犯罪，被另一個具有獨立性的犯罪所吸收，對行為人僅以吸收之罪論處，而對被吸收之罪置之不論的犯罪形態(tài)。吸收犯的吸收關系一般可以表現(xiàn)為以下三種情形：（1）重行為吸收輕行為；（2）主行為吸收輕行為；（3）實行行為吸收預備行為。

本案中，黃某在預備搶劫過程中，主觀上打消了搶劫這一犯罪意圖，符合刑法中止犯的有關規(guī)定。在犯罪行為未終了之時，針對同一被害對象張某的室內，黃某又萌生了盜竊的故意。可見，黃某的行為是由一罪轉化為另一罪，屬于犯意轉化。黃某攜帶工具至案發(fā)現(xiàn)場屬于搶劫犯罪的預備行為，因此，根據實行行為（盜竊）吸收預備行為（搶劫）的原則，應按盜竊罪定罪處罰。