一、村小組長與土管所長侵占土地補償款

被告人袁某在任某國土資源所所長期間，得知在征用的土在中有施家村19.44畝的土地沒有領(lǐng)取土地補償款，便將此事告知時任施家村村小組長的被告人施某。同年12月14日，袁某在沒有經(jīng)過調(diào)查核實確定該土地權(quán)屬和未告訴所里其他人的情況下與施某就該塊土地簽訂了征地協(xié)議。2006年1月份，施某得知補償款已撥付鄉(xiāng)政府后，在領(lǐng)條上簽上自己的名字并加蓋該村的公章領(lǐng)取出347521.1元土地補償款。補償款全部領(lǐng)取后，施某告訴袁某此款沒有告訴其他人，其中的32萬元以施某名字存入其妹妹工作的郵政儲蓄所，定期一年得到2560元存款手續(xù)費。之后二人將手續(xù)費分掉，施某分得1400多元、袁某分得1100元；未存的27521.1元中施某得了17521.1元，袁某得了10000元。此后存單一直由施某保管。2006年7月，被告人施某辭去施家村小組長的職務(wù)，但該筆土地補償款并沒有移交給村小組。2007年1月，32萬元定期存款到期后，被告人施某告知袁某郵政儲蓄所支付了6200余元的存款利息，同時提出本金繼續(xù)存在郵政儲蓄所，如果以后沒有被有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)，便扣除自己在該地的開荒費5萬元，剩余的29萬多元兩人平分。袁某亦同意了該分配方案。隨后兩人將此利息按上述比例分掉，施某分得3000元左右，袁某分得2700多元。

二、兩者構(gòu)成何種犯罪？

本文認為，施某在共同犯罪中起主要作用，故二被告構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

（一）首先要厘清職務(wù)侵占罪與貪污罪

職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，以非法占有為目的，利用職務(wù)上的便利，侵吞、騙取、竊取或以其他手段占有本單位數(shù)額較大的財物的行為。貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、騙取、竊取或以其他手段非法占有公共財物的行為。從上述二罪概念中可以看出二罪的犯罪主體有所不同。只有在共同犯罪中適用《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》規(guī)定時才會出現(xiàn)相互轉(zhuǎn)化的情景。

（二）二被告人構(gòu)成共同犯罪

在本案中，被告人施某領(lǐng)取該款后，施、袁二人即按比例分配該款的存款手續(xù)費，同時在存款到期后，對被告人施某提出的分配方案袁某亦表示同意，并再次按比例分配該款的到期利息。以上說明二被告人在領(lǐng)款后均有共同侵占土地補償款的故意，屬于事前無通謀的共同犯罪。

（三）二被告人分別利用了自己的職務(wù)便利

被告施某利用職務(wù)表現(xiàn)在，一是利用村小組組長的身份從出納處隨意拿到村小組公章，為領(lǐng)取土地補償款提供了便利條件；二是以村小組名義領(lǐng)取土地補償款后自行保管而不告訴村小組其他人員，為侵占做出了前期準備。被告袁某利用職務(wù)表現(xiàn)在以下幾個方面，一是得知施家村有19.44畝的土地沒有領(lǐng)取土地補償款的情況下，只告訴了該村小組組長施某；二是在土地權(quán)屬未核查的情況下，與施某以村小組名義簽訂了征用土地協(xié)議，且隱瞞了土管所其他工作人員；三是為規(guī)避打擊、掩飾罪行，在紀檢部門查帳時將土地補償協(xié)議和臺帳悄悄地拿出隱藏。

（四）被告人施某系本案的主犯

被告人施某在共同犯罪中起到了什么作用呢？首先，土地補償款本應(yīng)屬于村小組所有，但施某利用村小組長的身份隱瞞事實真相，為侵占作準備條件；次之，在土地補償款領(lǐng)取后施某即告之袁某無人知道領(lǐng)取了補償款雙方可以從中獲利的暗示，到贓款分配方案的明示均是施某所為，故此犯意的提起是施某；再次，在領(lǐng)取土地補償款后施某一直掌控著贓款；最后，對部分贓款的分配施某所得比例大于袁某。從以上分析可以得出一個結(jié)論：被告施某在本案起到了主要作用，是本案的主犯。

（五）主犯施某構(gòu)成職務(wù)侵占罪

根據(jù)法釋〔1999〕12號《最高人民法院關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復(fù)》：“對村民小組組長利用職務(wù)上的便利，將村民小組集體財產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大的行為，應(yīng)當依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰。”被告人施某構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

綜上所述，二被告人屬共同犯罪且分別利用各自的職務(wù)便利，共同侵占了土地補償款，而且被告人施某是本案的主犯，根據(jù)法釋(2000)15號《最高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》“公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪?！敝?guī)定，二被告人應(yīng)以職務(wù)侵占罪定罪。