一、銷售假煙幾千條

陳某違反國家規(guī)定，無煙草專賣證先后5次從他人手中購得假煙4576條，其中3次售出假煙1550條，經(jīng)營額49400元，獲利3100元；兩次將購得的假煙3026條?經(jīng)有關(guān)部門鑒定貨值金額244760元?準備銷售，在運輸途中被煙草部門查獲。

二、構(gòu)成非法經(jīng)營還是銷售偽劣產(chǎn)品罪？

首先，根據(jù)刑法第140條規(guī)定，銷售偽劣煙草制品，銷售金額在5萬元以上的，構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。2003年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家煙草專賣局《關(guān)于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》?以下簡稱《紀要》?第一條規(guī)定：“偽劣煙草制品尚未銷售，貨值金額達到刑法第140條規(guī)定的銷售金額3倍?15萬元?，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪〈未遂〉定罪處罰”。偽劣煙草制品尚未銷售，貨值金額分別達到15萬元以上不滿20萬元、20萬元以上不滿50萬元、50萬元以上不滿200萬元、200萬元以上的，分別依照刑法第140條規(guī)定的各量刑檔次定罪處罰。據(jù)此，結(jié)合本案案情，49400元應(yīng)定為銷售偽劣產(chǎn)品的既遂數(shù)額，但未達到立案標準5萬元，未銷售的假煙貨值金額是244760元，應(yīng)認定為銷售偽劣產(chǎn)品的未遂數(shù)額，根椐重刑吸收輕刑原則，將已銷售的銷售金額與尚未銷售的貨值金額相加計294160元，全案應(yīng)以銷售偽劣產(chǎn)品罪?未遂?定罪處罰，對照刑法140條規(guī)定，即在2年以上7年以下幅度范圍內(nèi)量刑，并處銷售金額50%以上2倍以下罰金。

根據(jù)刑法225條規(guī)定，非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定，實施國家限制或禁止經(jīng)營的各種擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重或者情節(jié)特別嚴重的倒賣行為。根據(jù)《紀要》中規(guī)定和2006年江蘇省高級人民法院、江蘇省人民檢察院、江蘇省公安廳、江蘇省煙草專賣局關(guān)于辦理違反煙草專賣管理刑事案件適用法律若干問題的意見：個人非法經(jīng)營數(shù)額達到5萬元至25萬元的，或者違法所得在1萬元以上的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金；個人非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的，處5年以上有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。非法經(jīng)營包括購和銷，買和賣，即只要有購回假煙的行為，無論銷出還是未銷出，就構(gòu)成非法經(jīng)營罪的既遂，如果在購買過程中被查獲才屬未遂狀態(tài)，據(jù)此本案陳某5次購得假煙非法經(jīng)營額294160元，應(yīng)屬非法經(jīng)罪的既遂，數(shù)額達到25萬元以上，屬于情節(jié)特別嚴重，應(yīng)處5年以上有期徒刑，其中2次未銷售的非法經(jīng)營額244760元，屬酌情從輕處罰情節(jié)。

根據(jù)2001年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》和2003年的《紀要》精神，行為人的行為同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪、非法經(jīng)營罪等其他罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。因此本案應(yīng)定非法經(jīng)營罪，從而更有利于打擊犯罪，維護市場秩序。