一、因瑣事糾集同伙報(bào)復(fù)打錯(cuò)人

被告人張某與呂某因瑣事發(fā)生矛盾。2007年12月20日晚，張某與幾個(gè)朋友在路邊閑逛，突然發(fā)現(xiàn)有一人貌似呂某（實(shí)際是李某）獨(dú)自由北向南步行，便尾隨李某其后。當(dāng)李某在某處停下小解時(shí)，張某等人認(rèn)為時(shí)機(jī)成熟，便一擁而上，不容李某分說(shuō)，照著李某一頓拳打腳踢。當(dāng)李某反應(yīng)過(guò)來(lái)并表明身份后，張某等人才發(fā)現(xiàn)打錯(cuò)人了，便一哄而散。事后，李某經(jīng)建湖縣公安局刑事科學(xué)技術(shù)室鑒定為輕傷。

二、行為人構(gòu)成尋釁滋事罪？

本文認(rèn)為，盡管李某與張某并不相識(shí)，相對(duì)于張某而言，屬于不特定的他人，但張某是基于與呂某有矛盾并將李某誤認(rèn)為呂某后，而采取的針對(duì)李某實(shí)施故意傷害行為的，其行為屬于具體的事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，并沒(méi)有超出同一犯罪構(gòu)成的范圍，依據(jù)法定符合說(shuō)理論，張某的行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成故意傷害罪（既遂）。

故意傷害罪，是指故意非法傷害他人身體健康的行為，其客觀方面表現(xiàn)為非法損害他人身體健康，侵犯的法益是人的身體健康。傷害程度分為：重傷與輕傷。尋釁滋事罪，是指無(wú)事生非，起哄鬧事，肆意挑釁，隨意騷亂，破壞社會(huì)秩序的行為，其侵犯的法益是社會(huì)管理秩序。兩罪在保護(hù)法益、客觀方面等方面均存在區(qū)別，但在司法實(shí)踐中，準(zhǔn)確區(qū)分兩罪的關(guān)鍵在于兩者的客觀方面：即行為人是否屬于無(wú)事生非，其行為是否是出于“隨意”。

“隨意”即任憑自己的意愿，是毆打他人構(gòu)成尋釁滋事罪的一個(gè)必備要件。其突出的特征是以無(wú)道德為道德，以無(wú)秩序?yàn)橹刃?，以無(wú)規(guī)則為規(guī)則，公然藐視主流文化所確定的人與人之間正常交往所必須遵循的行為規(guī)范。但在司法實(shí)踐中，究竟如何認(rèn)定“隨意”，還沒(méi)有明確的尺度，給刑事審判實(shí)踐帶來(lái)了一定的困難。筆者認(rèn)為，應(yīng)從三個(gè)方面綜合認(rèn)定：1、審查主觀動(dòng)機(jī)。行為人毆打他人的內(nèi)心起因或內(nèi)心沖動(dòng)，是出于耍威爭(zhēng)霸、取樂(lè)發(fā)泄、填補(bǔ)空虛、尋求刺激等不健康目的，還是出于其他原因。主觀動(dòng)機(jī)對(duì)犯罪構(gòu)成不起決定作用，但在毆打他人致人輕傷時(shí)，卻是認(rèn)定故意傷害還是尋釁滋事的關(guān)鍵。2、是否“臨時(shí)起意”。一般地，在尋釁滋事時(shí)，行為人毆打他人，是由其隨心所欲、視需要而決定的，其考慮的不是“能不能打”，而是“想不想打”，常常系即時(shí)起意、一時(shí)性起、動(dòng)輒打人。3、是否“事出有因”。在司法實(shí)踐中，行為人隨意毆打他人往往都有“理由”，但其內(nèi)容，要么是社會(huì)生活中微不足道、雞毛蒜皮的小事，被用作打人的借口；要么基于編造、假想或猜忌，不為社會(huì)通行觀念所接受。行為人違背常理和社會(huì)公序良俗的理由，只能是毫無(wú)道理的緣由，可以認(rèn)定為無(wú)緣無(wú)故、沒(méi)事找事，此時(shí)其“事出有因”的辯解就是不能成立的。

結(jié)合本案來(lái)看，張某因與呂某有矛盾，準(zhǔn)備報(bào)復(fù)呂某，在發(fā)現(xiàn)貌似呂某的李某后，糾結(jié)同伙對(duì)李某實(shí)施故意傷害行為。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，從張某的主觀故意（報(bào)復(fù)呂某）及客觀方面（針對(duì)特定人實(shí)施傷害）來(lái)看，張某的行為不屬于無(wú)事生非，其行為也不是出于“隨意”而是有所指向的。因此，張某的行為不構(gòu)成尋釁滋事罪。